SDT:法律分析 | USDT的交易合規問題

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近期，BTC的價格大幅上漲，首次突破2萬美元大關，并短暫升至24000美元。業內人士預測，BTC市值可能已達新的歷史高點。而這也潛在的影響了更多人的投資理念，投資者開始意識到數字貨幣的支付和價值儲藏價值，數字貨幣在疫情期間再次打開了數字經濟的新局面。

數字貨幣也開始被越來越多的傳統金融機構所認可。然而，相較于波動性較為強勁的BTC，更多的投資者還是更愿意交易波動性更小、更具保值效果的USDT。USDT憑借著其自身具備的穩定價值，已經成為全球公認的最佳保值代幣。本文擬在中國法框架下對USDT的法律屬性及交易過程中的相關法律問題等進行研究。

一、什么是USDT？

USDT是注冊于馬恩島和香港的Tether公司于2014年11月左右推出的基于美元的穩定價值的代幣TetherUSD。Tether公司承諾嚴格遵守1：1的準備金保證，即每發行1個USDT代幣其銀行賬戶都會有1美元的資金保障。USDT的發行初始采用的是Omni協議，之后又陸續使用ETH網絡上的ERC20協議和Tron網絡的TRC-20協議發行。USDT發行和交易均基于公有鏈，可實現交易的不可篡改和可追溯，達到交易過程與交易結果的透明性目的。

越南政府和央行正在制定加密貨幣法律框架:3月29日消息，越南正在為加密貨幣創建一個法律框架。越南副總理已指示財政部、司法部和信息通訊部與中央銀行——越南國家銀行就該框架進行合作。

加密貨幣的法律框架將根據越南總理2017年8月21日發布的第1255號決定中規定的細節創建。第1255號決定批準了一項計劃，即為“虛擬資產、數字貨幣和虛擬貨幣”的管理和處理制定法律框架。

此外，越南加密貨幣持有者在過去幾年中大幅增長。Triple A的研究表明，目前有590多萬人擁有加密貨幣，占越南總人口的6.1%。（Bitcoin.com）[2022/3/29 14:23:49]

應當注意到，BTC與USDT相比，BTC是去中心化程度比較高的加密數字貨幣，其本身并不與具體的實物或價值錨定；而USDT是由特定主體基于區塊鏈發行，且該發行主體承諾將USDT與美元按照固定比例兌付。故而，USDT交易在法律風險方面具有一定的特殊性。

Compound總法律顧問：財政部希望通過基礎設施法案 \"捕獲DeFi\":8月18日消息，Compound總法律顧問JakeChervinsky認為，在最后一刻添加到美國基礎設施法案中的加密貨幣條款旨在“捕獲DeFi”。Chervinsky近期在播客節目中表示，行業被基礎設施法案的加密稅收條款“暗算”了。盡管Chervinsky指出此前圍繞基礎設施法案的討論“與加密無關”，但他將更多險惡動機歸因于財政部在影響立法過程中的作用。他承認自己的說法可能屬于“陰謀論”了，但暗示財政部或許正在尋找另一種方式來“沿用”前財政部長史蒂夫·努欽（SteveMnuchin）試圖對自托管的加密錢包提出的苛刻報告要求。（Cointelegraph）[2021/8/18 22:21:44]

二、USDT的法律屬性

USDT是否為法定貨幣

根據2020年10月23日中國人民銀行發布的《中華人民共和國中國人民銀行法修訂草案征求意見稿》第十九條規定，

聲音 | 阿里副總裁俞思瑛：區塊鏈等技術正在給法律和法律服務行業帶來深刻變革:11月23日，由浙江大學、浙江省人民檢察院、阿里巴巴集團、螞蟻金服集團共同主辦的2019年互聯網法律大會，在杭州良渚舉行。阿里巴巴集團副總裁、法務負責人俞思瑛表示，在倡導科技賦能社會治理過程中，阿里作為實踐者深刻感知到，從過去的互聯網+法律到現在的法律科技，借助人工智能、區塊鏈等前沿技術，科技正在給法律和法律服務行業帶來深刻的變革。科技和法律的融合降低了專業壁壘，讓它變得可能服務更多人群，變得更精準和普惠。（河南法制報）[2019/11/24]

“人民幣包括實物形式和數字形式。”

因此，由中國人民銀行發行的數字形式的人民幣也是法定貨幣。外國法定貨幣發行機構發行的數字形式的貨幣，能夠從法律上被認定為貨幣。

因USDT與Libra在監管上很多方面類似，二者均無國家信用支撐也無中央調節機制，并且缺失國家相關監管政策予以監管。央行專家盛松成曾提及Libra不具有貨幣的本質。因此，USDT并不是由外國法定貨幣發行機構發行的法定貨幣的數字形式，不屬于貨幣。

聲音 | 浙江大學高艷東：區塊鏈行穩，法律不可缺位:11月19日，浙江大學光華法學院互聯網法律研究中心主任高艷東刊文“區塊鏈行穩，法律不可缺位”。高艷東表示，法律的天然任務就是防范風險，要防止區塊鏈被惡意利用成為犯罪的工具。首先，面對區塊鏈技術被濫用的風險，法律要設置紅線。其次，司法機關要明確區分創業風險和惡意違法的界限，對待后者決不能手軟，要在開局階段吹好警示哨。同時，政府部門要創新監管模式，不能再走牌照式計劃經濟的監管模式，要進行數據化監管。第三，防范技術風險的目的是為了更好地發展技術，切不可為了追求零風險而犧牲發展效率。[2019/11/19]

USDT是否為美元代幣票券

根據2000年7月5日中國人民銀行辦公廳《關于對購物卡性質認定的函》、《中國人民銀行法》第十九條、《現金管理暫行條例》和《國務院關于禁止印制、發售、購買和使用各種代幣購物券的通知》的相關規定，認定為“代幣票券”一般應具備以下幾個要素：

聲音 | Jake Chervinsky評論Kin基金會事件：這是2019年加密證券法律中最重要的事情:美國政府執法辯護和證券訴訟律師Jake Chervinsky發推就“Kin基金會要求對加密貨幣進行新的豪伊測試（Howey Test）”事件評論稱：這是2019年加密證券法律世界中最重要的事情，比SEC的任何指導方針或擬議的立法都重要得多。美國SEC一直聲稱數字代幣是有價證券，但他們能在法庭上證明這一點嗎？尊重Kik的侵略性立場。[2019/5/29]

1.具備一定數量的金額；

2.在時間上具有一定的跨度性；

3.在一定范圍內使用和流通，可購買不特定商品；

4.不記名、不掛失。

發行機構承諾USDT與美元一比一錨定，具有一定的金額；USDT的使用并無一定的期限要求；USDT可以在一定范圍內使用和流通，在可以購買不特定的數字貨幣；且不記名不掛失。但是并無相關的制度和條件來保障USDT價值的穩定。可見，其在數字貨幣領域以外的傳統經濟金融領域，USDT并不能作為美元代幣票券而存在。

USDT是否屬于美元外匯資產

根據《企業會計準則第19號－外幣折算》，外幣是指企業記賬本位幣以外的貨幣。國內企業通常應選擇人民幣作為記賬本位幣。《企業會計準則規定》業務收支以人民幣以外的貨幣為主的企業，可以按照本準則第五條規定選定其中一種貨幣為記賬本位幣。但是，編報的財務報表應當折算為人民幣。企業對于發生的外幣交易，應當將外幣金額折算為記賬本位幣金額。可以得知，外幣即以人民幣以外的其他貨幣計價的貨幣。

根據《中華人民共和國外匯管理條例》中外匯是指下列以外幣表示的可以用作國際清償的支付手段和資產：

外幣現鈔，包括紙幣、鑄幣；

外幣支付憑證或者支付工具，包括票據、銀行存款憑證、銀行卡等；

外幣有價證券，包括債券、股票等；

SDR；

其他外匯資產。

筆者認為，由于目前USDT僅局限于數字貨幣領域，在其他大多數金融領域并不能直接兌換、在其他國家也不能無條件地作為支付手段使用。所以USDT不是境外批準的金融產品，其與傳統規范意義的外匯存在很大差別，不屬于外匯資產，但未來可能在某些特定的數字資產交易領域被認定為美元外匯資產。

三、USDT交易過程中的其他法律問題

是否涉嫌非法經營罪

根據《刑法》第二百二十五條的規定，非法經營罪是指違反國家規定，有下列非法經營行為之一的犯罪：

未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或其他限制買賣的物品的；

買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的；

未經國家有關主管部門批準，非法經營證券、期貨或者保險業務的，或者非法從事資金結算業務的；

從事其他非法經營活動，擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。

目前國內對于USDT交易商交易虛擬貨幣等并無特許牌照或專營牌照的具體法律規定，只是有《關于防范代幣發行融資風險的公告》等規定，更沒有USDT交易商相關追究刑事責任的規定和相關刑事司法解釋，而且從裁判文書網上檢索案例發現，單純買賣USDT這一行為而言，一般不會被認定為非法經營罪。

是否涉嫌非法買賣外匯的法律風險

非法買賣外匯罪是指我國的機構、單位或個人，外國駐華機構及其工作人員，其他來華的外國人，違反國家關于外匯買賣的有關法律規定，以謀取非法利益為目的，非法買賣或變相買賣外匯，情節嚴重的行為。同時，根據最高人民法院有關規定，非法買賣外匯20萬美元以上，違法所得5萬元人民幣以上，即構成非法買賣外匯罪。

根據實踐中非法買賣外匯的犯罪行為，總結起來主要有以下兩種：

1.未通過外匯指定銀行、外匯調劑中心而私自買賣外匯。比如機構或者個人的外匯收入，沒有賣給中國銀行，沒有通過指定銀行或外匯調劑中心進行。

2.私自買賣外匯額度。根據我國相關法律規定，擁有外匯使用額度的單位必須在規定的范圍內使用，不能將所擁有的外匯使用額度，非法買賣給他人，進而從中謀取非法利益。

由于USDT無法直接出售給指定銀行，也不存在USDT相關的外匯使用額度，所以買賣USDT也就不屬于買賣外匯，筆者認為，將僅僅買賣USDT這一行為視為非法買賣外匯的行為幾率較低。

其他法律風險

1.涉嫌反洗錢、反恐怖融資。

在USDT交易過程中，用戶經常會面臨“凍卡”的現象，這可能是相關的USDT交易涉嫌反洗錢、反恐怖融資刑事調查甚至直接構成洗錢或恐怖融資刑事犯罪。

2.涉嫌違反資本管制、外匯管制。

如果USDT交易違反資本管制、外匯管制活動，可能觸發違反資本管制、外匯管制刑事法律規定甚至直接構成相應犯罪。

3.涉嫌侵犯財產類犯罪破壞金融管理秩序罪。

因USDT沒有相關法律進行監管，所以用戶資金安全缺乏保障，因此可能會發生詐騙、盜竊、非法集資等事件。

目前，加密貨幣市場瞬息萬變，海外大機構的行為也捉摸不定，投資者應當謹慎投資。

全球區塊鏈合規聯盟

“設立區塊鏈行業標準，加強行業自律，共同維護良好的市場秩序和行業環境，為行業健康發展提供理論指導，推動行業健康可持續發展”。

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