區塊鏈:分析 | 淺析區塊鏈信息服務提供者的刑事責任問題

|合規聯盟原創出品?|

最近“十四五”規劃對“加快數字化發展，建設數字中國”提出了明確目標要求，各個行業加緊對區塊鏈技術的應用場景部署。由于區塊鏈技術的去中心化、不可篡改等特征，利用區塊鏈技術對于信息的發布、傳播等具有較大優勢。但自從DAO事件后，具備一定條件時區塊鏈上的信息也能被篡改，甚至被一些犯罪分子傳播違法犯罪信息。

如何有效治理犯罪分子利用區塊鏈技術傳播有害信息，區塊鏈信息服務提供者的責任認定是治理的有效切口。本文結合《區塊鏈信息服務管理規定》與《網絡安全法》等對區塊鏈信息服務提供者在信息傳播過程中的主要義務予以分析，在此基礎上，對其刑事責任認定問題分析總結。

一、區塊鏈信息服務提供者的義務

根據《區塊鏈信息服務管理規定》第2條規定，區塊鏈信息服務提供者是指向社會公眾提供區塊鏈信息服務的主體或節點，以及為前者提供技術支持的機構或者組織。對《區塊鏈信息服務管理規定》與《網絡安全法》研究后，得出區塊鏈信息服務提供者在信息傳播的過程中，主要需承擔信息內容管理義務與配合檢查的義務。

分析 | BTC急跌填補6月CME跳空缺口 下一個在11800美元:火幣全球站數據顯示，BTC當前報價8354美元，日內下跌12.3%。

針對當前走勢，分析師K神表示，我們知道CME比特幣期貨會在周末休市，這就意味著在周末出現價格大幅波動的BTC在期貨價格的走勢圖中會頻繁出現跳空狀況，從歷史上看，BTC基本上填補了CME期貨市場關閉和重新開放時產生的價格缺口。

從今年5月至目前，CME比特幣期貨價格已出現了7次跳空表現，算上昨晚的這一波下殺，其中6次已得到了回補修復，而剩下的一次為8月初BTC在觸頂下降趨勢線12200美元然后急跌導致的缺口。

今日凌晨BTC跳水至7700美元低點，前期6月8500至9000美元區域的缺口得到有效填補，而剩下的空缺是上升到11800美元。

按照以往走勢，BTC填補CME比特幣期貨的價格缺口只是時間問題，目前BTC帶領主流幣集體放量下跌，當前處于暴跌之后的震蕩修復階段，市場恐慌情緒蔓延，短期并未企穩，可能還有進一步下殺，中長線看比特幣的大跌，為明年未來的減半行情提供空間，目前多空比也大幅回落至1附近，后面還是以逢低買進布局為主。[2019/9/25]

信息內容管理義務

分析 | BTC市值占比若回落 其余幣將迎來補漲良機:分析師Potter表示，近期BTC持續不斷的飆升至13000美元高點，BTC在整體加密數字貨幣市場的市值占比也連續拉升至65%附近，已經很接近2017年大牛市BTC12月的市值占比水平了，而后BTC優勢度見頂回落并在不到一個月的時間迅速回落至35%附近，而從盤面可以發現其余幣總市值在這段時間迎來了大幅拉升，總體區間漲幅高達8倍，目前看BTC市值占比已接近前高阻力，如果BTC還可以一枝獨秀的向上強勢拉升，那么BTC市值占比將可能突破上方壓力位并繼續上行，若不能再像前期一樣放量獨漲，幣價觸頂回落那么其市值占比也將掉頭向下，那么前期大幅拉升BTC的資金可能回流至其余幣種里面，那么將會帶動其余幣種迎來一波強勢補漲行情。[2019/6/26]

《區塊鏈信息服務管理規定》第6條規定，“區塊鏈信息服務提供者應當具備與其服務相適應的技術條件，對于法律、行政法規禁止的信息內容，應當具備對其發布、記錄、存儲、傳播的即時和應急處置能力，技術方案應當符合國家相關標準規范”。結合《網絡安全法》第47條之規定，區塊鏈信息服務提供者的信息內容管理義務是指對他人發布的有害信息應及時采取相應的處理措施：例如防止有害信息擴散、保存有關記錄以及向有關主管部門報告，并對相關用戶采取警示、限制功能、關閉賬號等義務。

分析 | 預計2019年由區塊鏈技術催生的惡意攻擊活動將更加活躍:據財新網博客，4月26日，中國人民大學中國普惠金融研究院顧雷、李學軍發布文章《我國現階段網絡安全難點及技術解決方案》。文章總結了當前互聯網網絡安全難點，其中難點二是區塊鏈技術尚未成熟，不能排除惡意攻擊網絡安全的行為。 目前，區塊鏈雖然憑借其天然的技術特點而具有用戶認證、數據保護、防DDoS攻擊等安全優勢成為網絡新寵，但現階段區塊鏈技術還不成熟，早期生成的區塊算法已過時或者密鑰長度不夠，部分交易數據有可能被篡改。而且區塊鏈配套軟件也存在隱患，攻擊者可以通過系統中存在的漏洞惡意篡改或者盜取數據。例如2017年多起勒索病攻擊事件就是由于數字加密出現問題引發的。我們預測，2019年由區塊鏈技術催生的惡意攻擊活動將更加活躍，變相數字加密貨幣可能成為黑客攻擊的主要罪源，區塊鏈安全形勢不容樂觀。[2019/4/27]

因此區塊鏈信息服務提供者的信息內容管理義務是一種事后義務，非事前義務。若將信息內容管理義務視為一種事前義務，無疑加重了區塊鏈信息服務提供者的信息成本管理支出，也在一定程度上阻礙了技術創新。

分析 | 大額轉賬趨勢下降 震蕩行情或將持續:據Searchain.io數據顯示：昨日BTC大額轉賬總數是363,350，較前日減少21.71%，較上周同期大額轉賬總數減少39.41%；近7天日均大額轉賬總數為428,660，昨日大額轉賬總數較日均降低15.24%。有分析師表示，昨日新增地址與活躍地址較前日略降；與交易所交互的指標較前日有明顯增幅，流入交易所的BTC接近本周最高點。大額轉賬整體下降明顯，各閾值之間的下降比例相近。從鏈上數據反饋來看，用戶的增長和活躍的熱度仍處于近7天高位，交易所流入流出指標近3天呈上漲趨勢，大額轉賬趨勢下降，用戶在交易所內的交易熱情有所穩定，震蕩行情或將持續。[2018/10/19]

配合檢查的義務

《區塊鏈信息服務管理規定》第17條、18條規定，“區塊鏈信息服務提供者應當記錄區塊鏈信息服務使用者發布內容和日志等信息，記錄備份應當保存不少于六個月，并在相關執法部門依法查詢時予以提供；區塊鏈信息服務提供者應當配合網信部門依法實施的監督檢查，并提供必要的技術支持和協助。區塊鏈信息服務提供者應當接受社會監督，設置便捷的投訴舉報入口，及時處理公眾投訴舉報”。對上述法律條款分析后可得出，區塊鏈信息服務提供者的配合檢查義務主要表現在以下三點：一是信息留存義務，針對用戶的記錄備份需保存不少于六個月，以備相關執法部門依法查詢;二是協助檢查義務，為配合網信部門依法實施監督檢查提供必要的技術活支持和協助;三是接受監督義務，即設置便捷的投訴舉報入口，及時處理公眾投訴舉報。

分析 | 據統計：海外醫療區塊鏈項目 醫療數據占大多數:根據硅谷密探消息，通過對海外 40 余家醫療區塊鏈項目的統計，從數量來看，醫療數據占據了 62.8%，是毫無爭議的大多數；醫療保險占 9.3%，基因數據占 16.3%，其余為其他領域。除了ICO項目，另有35% 的項目獲得了B輪或以上投資。當然，這也和諸如諾基亞、IBM Watson等信息處理巨頭進軍有關。[2018/9/14]

區塊鏈信息服務提供者的具有信息內容管理義務與配合檢查的義務。結合《網絡安全法》第68條、第74條與《刑法》等相關規定，對于違反信息內容管理的義務時，區塊鏈信息服務提供者不僅需要承擔行政責任，還需要承擔刑事責任。區塊鏈信息服務提供者違反配合檢查的義務構成犯罪時，其行為是一種純正的不作為犯，區塊鏈信息服務提供者應當承擔相應的刑事責任。

二、區塊鏈信息服務提供者的刑事責任認定

如前所述，區塊鏈信息服務提供者違反網絡安全管理義務的兩種情形在符合《刑法》相關罪名的構成要件時，需要承擔刑事責任。具體而言，主要從違法性與有責性兩個角度分析是否構成犯罪。

信息內容管理義務

理論界對于違反信息內容管理義務的行為入罪時，將區塊鏈信息服務提供者作為監督保證人地位對待。

1.違法性判斷

區塊鏈信息服務提供者未履行其監督保證人的義務。具體在信息傳播的過程中，傳播行為本身就是實行行為。區塊鏈信息服務提供者未履行信息內容管理義務，比如違法信息廣泛傳播并未采取屏蔽等舉措，致使違法信息在傳播的過程中使相應的法益受到侵犯，具備侵犯個人名譽權、隱私權等罪的犯罪行為特征，也可能構成傳播虛假信息類犯罪等罪責的犯罪行為特征。還可能存在侵害財產罪的危害行為，比如與鏈下的犯罪分子共同犯罪實施詐騙、盜竊等危害行為。此處需要注意的是，區塊鏈信息服務提供者本身不對鏈下的犯罪分子的違法行為承擔相應的責任，在出現共犯的情形下，才將鏈下的犯罪行為歸責于區塊鏈信息服務提供者。

2.有責性判斷

目前，需要備案的區塊鏈信息服務提供者主要分為三類：一是基礎設施提供方，包括礦池、云挖礦以及各個節點；二是應用運營方，比如區塊鏈瀏覽器、區塊鏈錢包等;三是技術提供方，如BaaS系統等。區塊鏈信息服務提供者主觀上僅在明知存在有害信息傳播的現象，并且未采取警示、限制功能、關閉賬號等舉措時具有主觀罪責。此處應當注意針對不同區塊鏈信息服務提供者，有責性承擔主體略存在差異。

配合檢查的義務

前述講到，區塊鏈信息服務提供者具有違反配合檢查義務的不作為行為時，不履行配合檢查的行為與危害后果之間存在因果關系，多會觸犯《刑法》第286條的拒不履行信息網絡安全管理義務罪。

1.違法性判斷

區塊鏈信息服務提供者未履行信息留存、協助檢查與接收監督的義務，違反《刑法》第286條之三、最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理非法利用信息網絡、幫助信息網絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第6條規定的拒不履行信息網絡安全管理義務罪。其中司法解釋將該罪的兜底條款“有其他嚴重情節”解釋為“對絕大多數用戶日志未留存或者未落實真實身份信息認證義務”等，可能被認定為拒不履行信息網絡安全管理義務罪。對于區塊鏈信息服務提供者違反配合檢查義務構成相應罪行，屬于純正的不作為犯罪，僅在有《刑法》及相關司法解釋等明確規定不作為情形時，才具備相應的刑事責任基礎。

2.有責性判斷

區塊鏈信息服務提供者必須在明知存在侵害個人或者其他法益的有害信息，比如曾接到過協助檢查通知，而拒不執行等具備主觀過錯具有刑罰的譴責可能性。

區塊鏈信息服務提供者在信息傳播的過程中，應當積極履行信息內容管理義務與配合相關部門檢查的義務。在符合《刑法》規定的罪行構成要件，即具備違法性與有責性，就具備了承擔相應的刑事責任基礎。區塊鏈信息服務提供者應當合規經營，履行自身義務，規范自身行為。

References

王熠玨.區塊鏈信息服務提供者的刑事責任研究.中國刑事法雜志,2020(06):90-104.

?同上注.

?汪青松.區塊鏈系統內部關系的性質界定與歸責路徑.法學,2019(05):134-135.

?于沖.網絡平臺刑事合規的基礎、功能與路徑.中國刑事法雜志,2019(06):96.

全球區塊鏈合規聯盟

“設立區塊鏈行業標準，加強行業自律，共同維護良好的市場秩序和行業環境，為行業健康發展提供理論指導，推動行業健康可持續發展”。

Tags：區塊鏈BTC比特幣RChain區塊鏈的未來發展前景視頻btc幣價格今日行情比特幣價格實時行情走勢圖表CheckerChain

瑞波幣