虛擬幣:在國內私募、去國外挖礦 違法嗎？

近日，海外有銀行等合法從事金融業務的機構，到中國國內利用私募募資，再到海外投資虛擬幣挖礦行業，賺取利潤后反饋給中國投資者。颯姐團隊今日的文章擬探討該種行為存在的法律風險。

中國居民在海外投資挖礦是否合法

今年9月3日國家發改委等部門發布了《關于整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知》，提出嚴禁新增虛擬幣“挖礦”項目，加快存量項目有序退出。據此，中國居民在中國境內從事虛擬幣挖礦業務，無疑違反了“93通知”，屬于行政違法行為。但是，鑒于有些國家目前并未禁止虛擬幣挖礦業務，那么中國居民在這些國家從事虛擬幣挖礦是否屬于行政違法行為？

“93通知”的出臺是為了促進國內產業結構優化和助力碳達峰、碳中和目標如期實現，對于在國外進行挖礦的活動并未予以禁止。但是通常而言，投資虛擬幣挖礦不僅僅是單純通過挖礦獲得虛擬幣，更會涉及對所獲得的虛擬幣的處理。2021年9月份中國人民銀行、中央網信辦、最高人民法院等聯合發布的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》，明確規定虛擬貨幣相關業務活動屬于非法金融活動。法定貨幣與虛擬貨幣之間的兌換、虛擬貨幣之間的兌換等虛擬貨幣相關業務活動一律受到嚴格禁止，一旦實施該類行為就有可能承擔相應的行政或者刑事責任。中國居民在外國從事虛擬幣挖礦項目，是否違反“924”通知？這涉及“924通知”的域外效力問題。

科大國創：目前公司正在大力推廣國創區塊鏈BaaS平臺在國內相關場景應用:科大國創在互動平臺上表示：公司融合數據智能、區塊鏈等技術，結合行業應用場景，為國際客戶提供了區塊鏈技術下的農產品溯源應用，并研發了“國創區塊鏈BaaS平臺”，目前正在大力推廣國創區塊鏈BaaS平臺在國內相關場景應用。[2021/4/20 20:39:53]

在經濟行政法域外效力問題上，存在著一個“不具域外效力的假設”，即所有的法律原則上只具有域內效力，除非法律的用語明確表明它能域外適用。正如美國聯邦最高法院一再表示“國會制定的立法，除非存在明確相反的意圖，否則只能在美國的管轄范圍內適用”。無域外效力假設存在例外，根據華盛頓特區巡回法院的觀點，這些例外有清晰立法意圖的例外和不利后果的例外。其中，清晰立法意圖的例外是指在國會清楚表達了將國內法適用于在其他主權國家內發生行為的肯定意圖的場合，該國內法適用于外國。

研究員：尚未有區塊鏈積分應用在國內形成商業模式:某大型科技公司研究員負責人坦言，目前為止，尚未有區塊鏈積分應用在國內形成商業模式。企業基于聯盟鏈開展區塊鏈積分后，其自身仍是中心化的一家，并未去中心化，讓區塊鏈技術失去了本身有的意義。炒作概念以后，未能讓業內乃至旁觀者看出區塊鏈技術與互聯網技術落地積分場景的區別度。再者，有些機構并不是不想讓用戶花錢購入代幣，而是受國家政策所限。用戶通過簽到、做游戲等勞動換取所得，即便通證本身未進行募資，也屬于投資物范疇。（中國經營報）[2020/8/15]

據此，“924通知”原則上只具有域內效力，除非該通知清楚表達了將適用于域外的肯定意圖，那么“924”通知中是否存在這類意圖？這一問題的答案可以通過分析“924通知”的內容得以明確。“924”通知規定：“境外虛擬貨幣交易所通過互聯網向我國境內居民提供服務同樣屬于非法金融活動。”這條規定明令禁止境外虛擬貨幣交易所通過互聯網向我國境內居民提供服務，意在切斷我國境內居民在境外進行虛擬貨幣相關活動的途徑，表明中國居民在中國境外從事虛擬幣相關活動，同樣是為“924”通知所禁止的行政違法行為。

聲音 | 接近監管人士：不管公司主體設在國內還是國外，只要涉及提供非法交易通道的行為均要被嚴懲:12月18日，一則關于“深圳加快虛擬代幣交易整頓，8家涉嫌發幣企業被約談”的消息，北京商報表示，從多方確認該消息屬實，其中，有企業回應已注銷國內公司主體并轉戰海外，還有企業則稱并未涉及發幣業務，僅提供服務。對此情況，一接近監管人士表示，當前，虛擬代幣整頓仍然保持高壓態勢。不管公司主體設在國內還是國外，只要涉及到為國內消費者提供非法交易通道，就要被嚴懲。此外，不僅針對發幣企業主體，且為注冊在境外的虛擬代幣交易平臺提供引流、服務以及資金通道的企業均要打擊。

前述人士透露，“當前，監管針對在境外架設服務器，但對境內居民提供虛擬代幣交易的行為仍在進一步加強整治，主要通過支付結算方面發現問題、切斷端口、從嚴打擊。在全國范圍主要由央行牽頭，地方具體清理整頓則由金融局開展，聯合、稅務等手段進行排查。整體原則是，任何虛擬代幣交易行為均不允許；配合支持虛擬代幣交易的任何附屬行為也均屬違法，不管怎么變形，均要被嚴打。（北京商報）[2019/12/20]

同時，中國公民在海外投資虛擬幣挖礦，在處理所獲得的虛擬幣時，可能涉嫌《刑法》中的集資詐騙罪、非法吸收公眾存款等犯罪。《刑法》對屬人管轄采取的是絕對主義，只要中國公民在中國領域之外實施了中國刑法所規定的犯罪，都要管轄。據此，即使虛擬幣挖礦行為在當地是合法的，中國公民在域外投資虛擬幣挖礦，只要涉嫌《刑法》所規定的犯罪，同樣可以適用《刑法》。

聲音 | 肖颯：以太坊、EOS若在國內建立節點 需在網信辦備案:在上周，國家網信辦《區塊鏈信息服務管理規定》正式實施后，記者發現不少海外公鏈、聯盟鏈以及運營團隊在中國，但基金會設在海外的公鏈項目對備案仍持觀望態度。中國銀行法學會理事肖颯稱，如果以太坊、EOS要建國內節點，或者讓國內開發者加入的話，也需要進行備案。若拒不備案，項目開發、項目運營、項目獲客、項目線上線下活動等等都會受到影響。[2019/2/22]

海外金融機構私募中國資金參與境外挖礦的性質

如果進行虛擬幣挖礦在當地是合法的，那么外國主體在中國境外進行虛擬幣挖礦的行為，是否違反我國法律？這可以分為兩種情況來討論。

第一種情形是該外國主體在中國境外進行虛擬幣挖礦，并且將所獲得的虛擬幣銷售或者提供給中國居民。如前所述，“924”通知禁止境外虛擬貨幣交易所向我國境內居民提供虛擬貨幣相關服務，根據“924通知”禁止中國居民從事與虛擬幣相關的活動的立法意圖，該外國主體以各種方式向中國居民提供虛擬幣的行為違反了“924通知”，屬于行政違法行為，可能會遭受我國行政機關的取締和制裁。同時，該外國主體的行為還有可能涉嫌《刑法》中的集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪等犯罪，由于犯罪被害人為中國居民，犯罪結果發生在中國境內，因此根據《刑法》第六條屬地管轄權，該種行為被認為是在中國境內犯罪，可以適用我國《刑法》。投資該外國主體的中國居民，如果參與了該外國主體的犯罪行為，例如實施了向中國居民銷售虛擬貨幣的行為，或者被認為是該外國主體所成立的單位犯罪中直接負責的主管人員或者其他直接責任人員，則同樣構成犯罪，可以適用《刑法》。該外國主體到中國境內募集資金，由于所募集的資金是用于實施違法犯罪行為，因此該募資行為無疑違反了我國法律的規定。

何一：幣安在國內被塑造“逃亡”形象或因在國內缺乏溝通:幣安何一在問答會中稱，“幣安是目前幣幣交易平臺里，在合規和監管上做得最好的公司，也是最安全的平臺，首先，我們在全球多個國家積極推進區塊鏈及數字貨幣行業的合法化，這部分早在去年已經開始布局。我們和多國政府監管部門都保持著暢通的溝通，幣安在部分政策收緊的地區遇到的問題，其他平臺也同樣遇到，如果你是日本，美國用戶，國內大家經常和幣安做類比的公司是注明‘不為美國、日本用戶提供服務’的，我們在國內被塑造出來‘逃亡’的形象，大概因為我們對中國政府的尊重，所以在國內缺乏溝通所致”。[2018/5/18]

第二種情形是該外國主體在中國境外進行虛擬幣挖礦，同時不將所獲得的虛擬幣向中國居民發售或者提供。這種行為本身并不涉及中國居民，因此不違反中國法律。但是如果該外國主體到中國國內利用私募募資，再到海外投資虛擬幣挖礦行業，賺取利潤后反饋給中國投資者的，其行為性質就發生了變化。

在此首先需要明確的是，金融牌照有國界。對境內外投資者禁止的金融業務，以及未對外開放的金融業務，境外機構不得在境內經營。已對外開放的金融業務，境外機構必須持境內相關牌照合法合規經營。換言之，取得在中國境外合法從事金融業務的牌照，不意味著可以直接依據該牌照在我國境內開展業務。根據證監會《私募投資基金監督管理暫行辦法》，發展私募投資基金雖然不設行政審批，但是需要進行登記備案等條件。根據《辦法》第八條，各類私募基金募集完畢，私募基金管理人應當根據基金業協會的規定，辦理基金備案手續，報送以下基本信息：主要投資方向及根據主要投資方向注明的基金類別。

由于虛擬幣挖礦是我國行政法律所禁止的行為，因此如果私募所籌集的資金是用于在國外從事虛擬幣挖礦活動，那么該私募基金將無法辦理基金備案手續，除非私募基金管理人謊報基金的主要投資方向。在無法取得私募基金備案的情況下，募集資金用于海外挖礦的，不僅違反了《辦法》，將承擔相應的行政責任，更有可能涉嫌《刑法》中的集資詐騙罪、非法經營罪、非法吸收公眾存款罪等犯罪。

寫在最后

有些人認為，中國居民通過國內私募，投資海外合法從事金融業務的機構，在允許進行挖礦的國家進行虛擬幣挖礦，類似于中國居民在這些國家設立公司從事虛擬幣挖礦，兩者的本質都是為從事虛擬幣挖礦的外國主體提供資金。但是颯姐團隊認為，這兩種行為還是存在區別。因為前種情形還涉及在國內募集資金的情況，而這種私募在通常情況下是不可能獲得基金備案的。

當新的監管措施出臺后，總會隨之出現新的規避措施，但是其中往往又會蘊含著新的法律風險，值得警惕。

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