DEFI:劉揚：新《解釋》對虛擬幣犯罪是否具有無限溯及力？

前幾日，最高法發布新修改非法集資刑事司法解釋，劉律也在第一時間進行了解讀，關于司法解釋溯及力這個問題，當時為了讀者朋友更容易看懂，簡單概括為：正因為司法解釋是原有法條的解釋，而不是新創設的法，所以司法解釋具有溯及力，可以溯及既往。這兩天，我也看到很多公眾號發表文章談到對幣圈鐮刀秋后算賬，新司法解釋可以無限溯及鐮刀過往的行為，真的是這樣嗎？

有一種觀點認為：司法解釋是對法條的解釋，《刑法修正案》對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪刑法條文作了重大修改，并從2021年3月1日起施行。新司法解釋對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑標準作了調整和修改，并從2022年3月1日起施行。因為法律的修改，新司法解釋對應的是《刑法修正案》，因此2021年3月1日之前實施的通過虛擬幣交易非法集資的行為，并不適用新司法解釋。

DeFi協議WDZD Swap曾遭遇攻擊，損失達110萬美元:金色財經報道，據區塊鏈安全公司CertiK的報告，DeFi協議WDZD Swap于5月19日被攻擊，損失達110萬美元，攻擊者系一個鏈上標記為“Fake_Phishing750”的黑客，此前曾對另一個名為“Swap X”的協議進行了攻擊。目前WDZD Swap的Telegram官方頻道已禁言，已被設置為僅允許管理員發帖。[2023/5/26 10:41:00]

為了回應上述觀點，我們首先應當看看《刑法修正案》關于非法集資犯罪到底都修改了什么？

西班牙超越薩爾瓦多成為世界第三大加密ATM網絡國家:金色財經報道，根據CoinATMRadar披露最新數據顯示，西班牙目前擁有215臺加密ATM，占全球加密ATM安裝量的0.6%，已將薩爾瓦多（擁有212臺加密ATM）推至第四位，僅次于美國和加拿大。在歐洲市場，西班牙加密ATM占比達到14.65%，其次是瑞士（144臺ATM）、波蘭（142臺ATM）和羅馬尼亞（135臺ATM），希臘在歐洲加密ATM數量方面排名第六。據悉，西班牙僅在2022年就安裝了43臺加密ATM，此前該國曾表示打算在年底前至少安裝100臺ATM，一旦完成總數將達到近300臺。（cointelgraph）[2022/10/23 16:36:02]

歐盟委員會的研究報告：標準政策無法有效監管DeFi:金色財經報道，根據歐盟委員會本周發布的一份研究報告，歐盟委員會正在通過本周發布的一份新報告調查有關如何監管DeFi的提案。?報告稱，認識到DeFi的信息結構方式與傳統金融的不同，標準政策無法有效監管DeFi。該報告提出了 4 項政策建議：

1.報告建議根據微觀審慎要求制定一項單獨的政策來規范法人實體的活動。

2.自愿遵守框架將涵蓋協議和法律實體。

3.建立一個公共觀察站，根據公共鏈上數據發表意見（\"嵌入式監督\"）。

4.建立一個甲骨文監督/監管的方法。[2022/10/21 16:34:53]

通過上述對比不難看出，《刑法修正案》關于非法集資犯罪的改動，集中在量刑幅度、量刑檔次、適用罰金刑、適用單位犯罪、追贓減損等方面，并沒有對犯罪行為客觀方面進行改動。司法解釋的作用就是探究法律本身的含義，因為《刑法修正案》關于犯罪的表現形式沒有明顯變化。劉律師認為，新司法解釋對于《刑法修正案》出臺前，也就是2021年3月1日前發生的案件，是可以適用的。

持有0.01枚以上ETH的地址數量達4個月新低:金色財經報道，Glassnode數據顯示，持有0.01枚以上ETH的地址數量達到22,301,911的4個月新低。[2022/8/23 12:41:59]

最高人民法院刑三庭相關負責人就非法集資刑事司法解釋答記者問時談到：

《解釋》原第二條規定了非法吸收資金的十種行為方式，并規定了兜底條款，修改后《解釋》在原規定的基礎上，結合司法新實踐和犯罪新形式，在該條第八項、第九項中分別增加網絡借貸、虛擬幣交易、融資租賃等新型非法吸收資金的行為方式，同時增加一項“以提供‘養老服務’、投資‘養老項目’、銷售‘老年產品’等方式非法吸收資金的”作為第十項，為依法懲治P2P、虛擬貨幣、養老領域等非法集資犯罪提供依據。

由于刑法、司法解釋對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑標準均作了修改，對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑產生重大影響，對于《刑法修正案》施行前發生的行為，也就是說2021年3月1日前實施的行為，新司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，應當根據修改后《解釋》確定的定罪量刑標準，按照從舊兼從輕的原則確定適用的刑法。因為新司法解釋對于退贓退賠的，在量刑上考量比重較之前更大，因此對于《刑法修正案》施行前發生的行為，被告人具有積極退贓退賠情節的，按照有利于被告人的原則，應當依照《刑法修正案》的規定適用。

《刑法修正案》對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪刑法條文作了重大修改，并從2021年3月1日起施行。修改后《解釋》對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑標準作了調整和修改，并從2022年3月1日起施行。由于刑法、司法解釋對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑標準均作了修改，對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑產生重大影響，對于《刑法修正案》施行前發生的行為，修改后《解釋》施行后尚未處理或者正在處理的案件，應當根據修改后《解釋》確定的定罪量刑標準，按照從舊兼從輕的原則確定適用的刑法。需要注意的是，對于《刑法修正案》施行前發生的行為，被告人具有積極退贓退賠情節的，按照有利于被告人的原則，應當依照《刑法修正案》的規定適用。

上述官方答記者問的內容可以看出，原本舊的《解釋》，針對非法吸收公眾存款罪名所例舉的行為方式，規定了兜底條款，此番增加“虛擬幣交易”這一說法，以列明的方式，起到著重強調的作用。對于《刑法修正案》施行前發生的行為，總的原則是按照從舊兼從輕的原則確定適用的刑法，按照有利于被告人的原則適用。因此，不能認為新的司法解釋不適用于2021年3月1日以前發生的刑事案件，相反，劉律師認為，隨著新司法解釋對虛擬幣涉嫌非法集資犯罪的進一步明確，以及認定虛擬幣屬于刑法意義上的“資金”這一突破，有利于解決以往罪與非罪不統一、此罪與彼罪不統一、刑罰適用不統一的問題。當然，作為辯方律師，仍應當針對虛擬幣交易的行為方式，深入研究具體行為方式應當適用的罪名，是否符合犯罪構成要件，為當事人最大限度爭取合法權益，實現罪責刑相適應。

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