LLC:法規分析 | ?境外區塊鏈基金設立之開曼群島篇

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根據《中國區塊鏈發展報告》，近年來全球區塊鏈領域私募投資金額及與之緊密關聯的虛擬貨幣資產總體呈現增長趨勢。自2017年起，隨著區塊鏈、首次代幣發行、虛擬貨幣等逐漸走進公眾的視野，區塊鏈/虛擬貨幣基金逐步成為各基金單位關注、角逐的熱點。

雖然中國鼓勵加快推動區塊鏈技術應用和產業發展，但是對于ICO及虛擬貨幣交易持全面否定態度。因此，很多企業瞄準海外，試圖在境外開展區塊鏈/虛擬貨幣基金的設立與運營，其中開曼群島成為設立境外基金的大熱之地，原因在于開曼是一個高效、穩定的司法轄區，它屬于普通法司法轄區，普通法規則及判例法均能在開曼獲得充分適用。數量眾多且成熟的專業服務機構為開曼提供了良好的基金行業生態，加之中立的稅收政策和自由的資本流動，開曼吸引了全球眾多投資者，這一系列原因造就開曼成為全球主要離岸金融中心和離岸基金設立地之一。

一、開曼監管概述

阿爾巴尼亞議會呼吁監管機構加快批準加密貨幣法規:6月9日消息，阿爾巴尼亞議會起草了一項決議，要求金融監管局（AFSA）在 2022 年批準加密貨幣和數字貨幣的監管法案，因為該國希望利用這些技術帶來的優勢。議會呼吁AFSA加強對該行業的監管，并加強與國際監管機構的合作，為該市場獲得更好的經驗。（exit news）[2022/6/9 4:14:45]

在開曼設立境外基金最重要的基金監管機構為開曼金融管理局，其主要職責是負責管理、監督開曼的貨幣與金融行業，并向開曼政府提供有關金融方面的立法建議。

開曼基金監管最重要的一部法律是《共同基金法》。在各類投資基金中，屬于《共同基金法》適用范圍內的，則應遵守《共同基金法》的規定，但該法也提供了豁免機制。不過，通常用于私募股權投資基金的封閉式基金并不適用《共同基金法》，從而無需遵守該法項下的一系列監管要求。

對于基金設立與運營過程中的其他參與者，如基金管理人、經紀人、以及其他從事證券投資經營活動的主體適用開曼《證券投資交易法》，需按照該法的規定取得從事證券業務的牌照。該法同樣提供了豁免機制，滿足該法規定的豁免條件的主體可免于申請該等證券業務牌照或構成豁免人士）；實踐中，除滿足特定條件，很多私募基金的管理人會向CIMA申請登記為豁免人士。

美國會議員提出新法案，旨在對加密法規進行清晰的說明:3月9日消息，Patrick McHenry、Stephen Lynch等五名國會議員本周二提交了一個提案，希望創建一個由行業專家以及美國證券交易委員會（SEC）和商品期貨交易委員會（CFTC）的代表組成的工作組，以評估當前圍繞美國數字資產的法律和法規框架。這項提案名為“2021消除創新壁壘法案”，旨在對特定代幣或加密貨幣的分類進行清晰的說明，即何時SEC擁有管轄權，何時CFTC擁有管轄權。（CoinDesk）[2021/3/9 18:29:46]

另外，根據基金所選的組織形式，需要分別適用與該組織形式有關的法律法規：選擇公司作為組織形式的基金需遵守開曼《公司法》、《公司管理法》等；選擇豁免有限合伙企業作為組織形式的基金需要遵守開曼《豁免有限合伙企業法》等；選擇有限責任公司作為組織形式的基金需要遵守開曼《有限責任公司法》等；選擇單位信托作為組織形式的基金需要遵守開曼《信托法》、開曼《銀行與信托公司法》等。

動態 | 律師事務所在美國歐洲發布加密法規的詳細摘要:據cryptoglobe消息，Morgan Lewis & Blockius是一家全球律師事務所，該事務所寫道，國際金融穩定委員會(FSB)本月早些時候表示，加密資產對傳統金融市場可能還不是“重大風險”。金融穩定委員會還指出，全球加密貨幣市場和行業正在迅速發展，監管機構必須密切關注其發展。金融穩定委員會(FSB)對全球金融體系提出了建議，稱“低流動性”和在加密交易中“使用杠桿”是目前阻止數字貨幣成為穩定價值儲存手段的因素。[2018/10/29]

除上述監管要求外，投資基金、基金管理人以及基金其他的服務提供者還需遵守開曼有關反洗錢以及信息自動交換方面的法律法規。

二、開曼開放式基金概述

如果區塊鏈/數字貨幣基金按照開放式基金的模式運作，那么設立企業需關注開放式基金不同于傳統PE/VC封閉式基金的一些特別機制，例如認購費、鎖定期、認購/贖回日、贖回門檻、贖回費用、SidePocket投資、分配機制等。

巴西證監會討論加密貨幣行業相關法規:巴西證券交易委員會（CVM）的一個工作組正在討論投資加密資產的法規。該國的加密貨幣專家認為，他們最快會跟隨日本的領先優勢，然而最壞的情況下，他們的立法進度也將領先美國。盡管今年早些時候，CVM禁止用戶注冊投資加密貨幣交易。[2018/6/1]

根據開曼相關監管法規，設立的基金有超過15名投資人且投資人均享有贖回投資的權利，那么該基金在CIMA會被登記為受規管共同基金。開曼群島的共同基金亦分為不同種類，各類共同基金的監管要求不同。以最常見的RegisteredMutualFund為例，其要求基金投資者的最低初始投資金額為10萬美元、基金需在CIMA登記作為申請登記的文件之一）、要求聘請審計師每年進行審計、以及聘請基金行政管理人等。原則上，在完成CIMA登記前基金不得接受投資人的投資，但若確有實際需要，也可采取相應的臨時性豁免措施進行處理。

幣安CEO趙長鵬稱：監管虛擬貨幣的法規是必要的:幣安CEO趙長鵬在17號韓國舉辦的‘區塊鏈革命’上指出”監管虛擬貨幣的法規是必要的，但是政府說（虛擬貨幣）完全不行的法規并不好“ 他補充到 ”如果政府通過監管來阻止一切事情，所有的區塊鏈相關交易所都會離開這個國家轉移到一個更友好的國家，并且與區塊鏈相關的團隊和資產很可能轉移到海外。”[2018/1/17]

三、開曼私募基金概述

開曼私募基金最主要的參考法律是開曼在2020年頒布的《2020年私募基金法》。開曼私募基金主要是豁免有限合伙形式。豁免有限合伙的英文全稱為ExemptedLimitedPartnership，“簡稱ELP”，ELP經常用作投資基金，特別是用來進行風險資本/私募股權交易而成立的基金。ELP是適合各類稅務計劃目的的架構，例如通過ELP在其他管轄地區持有資產。在開曼當地的一些ELP主體還是有稅收的，但是國際型的公司在開曼設立主體，是完全是豁免稅收的。?

四、開曼基金LLC模式介紹

2016年6月8日，開曼頒布《2016年有限責任公司法案》。該法案頒布后，開曼在原豁免公司、豁免有限合伙企業、單位信托之外，又為設立在開曼的基金增加了一種實用的實體組織形式，那就是有限責任公司。這也是近兩年在開曼設立區塊鏈/虛擬貨幣基金最常見的模式。與傳統的豁免公司、ELP相比，LLC存在明顯優勢：

1、LLC具有獨立的法人人格

根據開曼LLC法規定，開曼LLC為公司法人，具有獨立于其成員的法人人格。

2、LLC成員有有限責任保護及法定返還分配義務

根據開曼LLC法，除非LLC協議或其他協議另有約定，LLC各成員無須以個人名義承擔開曼LLC的任何債務、義務或責任；同時，開曼LLC各成員的出資無須超過其各自在LLC協議或其他協議中承諾的出資額。這與ELP截然不同。如果在開曼設立ELP基金，其普通合伙人對開曼ELP的債務和義務承擔無限責任，且前述無限責任承擔方式無法通過協議另行約定排除。但是LLC的有限責任保護受限于法定返還分配義務。對于開曼LLC而已，如果LLC成員在獲得某項分配或被豁免其義務之時，企業處于資不抵債狀況，則觸發法定返還分配款項義務。?

3、LLC注冊程序簡單

從注冊要求來看，想要在開曼注冊LLC僅需在開曼當地注冊一家實體實體。從注冊程序上看，注冊LLC僅需將載有其基本信息的注冊聲明遞交開曼LLC注冊處，并繳納相應的存檔費即可，且除非各成員將注冊聲明本身作為LLC協議，LLC協議無需遞交LLC注冊處。

4、自治程度高

自治程度只要是和ELP相比。開曼ELP由GP管理，且LP為了保持其有限責任，不得對外參與經營。但LLC則有很大不同，LLC成員均可自由約定最適合其自身的管理方式，既可以由一名或多名成員管理，也可以委任成員之外的一名或多名管理人管理，也可以是前兩種管理方式的結合。同時，管理人并不因其管理行為而影響其有限責任的保護，即除非LLC協議另有約定，管理人無須以個人名義承擔LLC的任何債務、義務或責任。?

5、權益設置、出資及分配方式極其靈活

這是LLC最大的吸引力。LLC最大限度地允許當事方根據其擬定的章程文件管理企業，在確保成員有限責任并保持LLC實體獨立法人人格的基礎上，允許各成員自由約定各類事項，包括但不限于出資、投票權、分配等。比如，LLC的成員僅需根據LLC協議繳納出資。出資的形式根據LLC的約定可以采取現金、財產或其他資產形式，還可以以提供服務的形式出資；在分配上，LLC可為成員建立資本賬戶，并根據LLC協議的約定分攤利潤、損失和分配收入，而無需按持有的份額比例進行分攤和分配，亦無需遵從“同股同權”的限制。

鑒于開曼LLC的上述優勢，加上開曼群島的稅收優勢，開曼成為國際區塊鏈/數字貨幣基金設立中心。其在基金設立領域廣有用武之地，尤其受美國基金管理人的歡迎。但是畢竟開曼LLC進入市場的時間尚短，因此雖然理論上其結合了各種優點，但實際效果如何目前還沒有太多的參考數據，如果需要選擇開曼作為基金設立點，還是需要謹慎。

全球區塊鏈合規聯盟

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