比特幣:經營虛擬貨幣交易所 構成開設賭場罪？

區塊鏈技術背景下，由于虛擬貨幣具有去中心化，匿名性等特征，被作為網賭等黑灰產支付結算渠道越來越普遍。近日，有朋友咨詢，某虛擬貨幣交易所被以開場賭場的罪名立案偵查。

在虛擬貨幣交易所經營過程中，可能會涉及到的開設賭場罪相關刑事風險有哪些情形呢？本文對此進行探討。

01 為賭博網站提供支付結算服務

虛擬貨幣交易所涉嫌開設賭場罪名較為常見的情形，是為賭博網站提供資金支付結算服務。

筆者曾介紹過“跑分洗錢”的概念，網賭犯罪分子尋找兼職跑分人員買賣虛擬貨幣，再由跑分人員提現到跑分平臺的錢包地址。跑分人員為上游開設賭場犯罪提供支付結算的“跑分”行為，會涉及到開設賭場罪的共犯。

Bithumb一季度經營利潤162億韓元，同比下降80%:5月15日消息，韓國加密貨幣交易所 Bithumb 2023 年第一季度經營利潤為 162 億韓元（約合 1211 萬美元），同比下降 80%；銷售額為 507 億韓元（約合 3788.6 萬美元），同比下降 60%；凈利潤因加密資產價格上漲而達到了 406 億韓元（約合 3034 萬美元）。[2023/5/15 15:04:13]

同理，若交易所本身明知合作的平臺方為賭博網站，仍為其提供交易服務，客觀上使得交易所成為了賭博網站的支付結算渠道，根據《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱意見）的規定，交易所涉嫌構成其上游網賭平臺的共同犯罪。目前虛擬貨幣交易所競爭激勵，一些小的虛擬貨幣交易所的商務或者銷售人員，為了多拉業績可能會放低對客戶的合作標準，從而給自家公司埋雷。

互金協會李東榮：應嚴格按照經營范圍和業務規則執行區塊鏈等技術應用標準:12月5日，在瞭望智庫、財經國家周刊主辦的“2020第五屆新金融論壇”上，中國互聯網金融協會會長李東榮表示，應嚴格按照經營范圍和業務規則提供數字金融服務，執行金融業網絡安全等級保護、金融數據安全分級、個人金融信息保護等基礎通用規范以及人工智能、云計算、區塊鏈、移動金融APP等技術應用標準，落實有關金融科技產品認證和標準符合性自律備案制度，筑牢金融科技創新“防火墻”，杜絕存在安全問題和風險隱患的產品“帶病上線”。（證券日報）[2020/12/6 14:22:14]

02 交易所開展永續合約業務

分析 | 如果FCoin經營上出現問題 在2018年下半年可能就已經顯現:北京鏈安今日發布分析文章認為，2018年，FCoin可謂橫空出世，“交易即挖礦”的模式讓其一時間成為最紅交易所。但是，從12rU7whLERNrkDb8bTe9VJJSKZvCXy7dj7這個冷錢包存放的比特幣總量變化來看，危機可能就在當年顯露。

北京鏈安通過ChainsMap監測系統，重現了這個冷錢包中比特幣總量的變化曲線，很明顯，在2018年上半年，大量用戶向交易所充值，并匯聚到熱錢包最終向這個冷錢包匯集。2018年7月22日，該錢包迎來巔峰時刻，總量達到11509枚BTC，但是此后整體呈現下降趨勢。在2019年一季度后，這個地址上的比特幣存量其實已經比巔峰時期少很多，2000枚出頭，在2019年9月到10月更是基本清空，只剩數十比特幣。因此，如果是經營上出現問題，在2018年下半年可能就已經顯現，這也與FCoin創始人的自述，以及FT價格暴跌的時間線基本吻合。[2020/2/19]

本文重點介紹的是另外一種情形：虛擬貨幣交易所經營虛擬貨幣永續合約業務。

動態 | 兩越南籍男子在日經營地下銀行，非法匯款價值20億日元虛擬貨幣被捕:日本警察廳逮捕了兩名無照經營地下銀行并通過虛擬貨幣交易向越南非法匯款20億元的在日越南籍男子。嫌疑人涉嫌接受兩名越南籍委托人錢款約31萬日元，并通過非法手段轉至其越南親屬名下。

負責此案的警視廳組織犯罪對策一課稱，兩人將日元兌換為虛擬貨幣并轉至位于越南的同伙賬戶下，2016年1月至今，共接受了13000多份委托，匯款約20億日元。[2018/7/4]

永續合約是相對于有交割期限的交割合約（如現貨合約，期貨合約）而言的，永續合約不設立交割日，沒有期限限制。投資者將自己的本金作為保證金，通過交易所提供的甚至高達100倍的杠桿，來獲得日后盈利的可能性。杠桿越高，投資者可能的收益或風險就更大。

交易所主要靠收取手續費獲得收入，永續合約中可設定高杠桿的做法則會導致投資者面臨極大的風險，而交易所可以獲得更高的手續費收入。

虛擬貨幣交易所經營虛擬貨幣永續合約業務，是否構成開設賭場罪，存在一定的爭議。

一種觀點認為，永續合約業務構成開設賭場罪。理由在于，投資者通過對虛擬貨幣買漲買跌，與賭博犯罪中的押大押小來判定輸贏，具有相同的性質。

根據《意見》第一條，下列情形構成“開設賭場”行為“建立賭博網站并接受投注的；建立賭博網站并提供給他人組織賭博的……”。

另一種觀點認為，永續合約業務不構成開設賭場罪。理由在于，虛擬貨幣作為公民的虛擬財產，受法律保護，永續合約交易實質上屬于金融衍生品交易的一種，不違反法律規定；另外，與賭博中押大押小這種純粹靠運氣所不同的是，虛擬貨幣的價格波動并非是靠投資者本身的運氣決定，而是由市場決定。因此，合約交易并非“賭博”行為，相應的，虛擬貨幣交易所經營此類業務也不能定為“開設賭場”。

邵律師認為，射幸（是指以他人的損失而受偶然利益之行為）是賭博、期貨、合約業務的共同特征，并不能以此作為是否構成賭博犯罪的標準。

認定虛擬貨幣交易所的行為是否構成開設賭場罪，需要考量以下幾個因素：

首先，平臺是否能夠實現用戶間的實時撮合競價機制。若平臺本身存在操縱市場行為，與用戶存在利益沖突，則會增加用戶的投資風險。

其次，平臺的風控措施是否完善。KYC制度是否嚴格，是否設置交易門檻，是否有相應的風險熔斷機制。若平臺一味地設置高杠桿，增加用戶的風險及收益，會激發更多有賭徒心理的投資客，擾亂市場，以及產生此后難以預估的連鎖效應。

再次，是否存在雇傭水軍，騙取他人信任，誘導用戶參與交易等行為。

最后，是否有操縱后臺交易數據，幫助平臺獲利的行為。

因此，若虛擬貨幣交易所存在以上4個方面的特征，才有可能涉及開設賭場罪。

03 結 語

建議平臺方設置完善合理的風控體系，做好對用戶的KYC審查以及資金來源的審查，定期對網站進行安全測試，時刻關注不利的輿情和風向，做好用戶的維穩工作等，以降低可能產生的刑事風險。

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