COI:從“某安”被起訴事件 看看加密資產在美國有多難混

颯姐前幾天為大家分析過某幣圈大佬及其旗下公司，涉嫌違反美國1933年《證券法》和1934年《證券交易法》，向美國公眾發行和售賣未受美國證監會（SEC）規管的非法證券加密資產，以及以操縱證券市場的“洗售交易”方式向公眾欺詐性宣傳證券加密資產，被SEC起訴的事件。在該事件之后，美國虛擬資產的另一個監管主體“商品期貨交易委員會”（U.S. Commodity Futures Trading Commission，以下簡稱“CFTC”）同樣對另一家頭部加密資產交易平臺“某安”重拳出擊。

今天颯姐團隊就為大家梳理該事件全貌，并以該事件為契機為大家講解美國的虛擬資產監管體系以及CFTC是如何讓加密貨幣成功“商品”化的。

據路透社報道，美國當地時間3月27日，CFTC向芝加哥聯邦法院提交了起訴狀，正式對全球最大的加密貨幣交易所之一“某安”（主要包括了Binance Holdings Limited、Binance Holdings (IE) Limited和Binance (Services) Holdings Limited三個實體）及其首席執行官兼創始人趙某（坊間簡稱“CZ”）提起訴訟。CFTC在起訴文件中稱CZ運營了“非法”交易所，并長期進行“虛假”合規項目（即表面合規實際上未能取得合規結果）以保持資產的高流動性。CFTC還指控CZ旗下的某安交易所前高管Samuel Lim（該人于2018年至2022年擔任幣安首席合規官）“故意逃避”美國法律并“實施了有計劃地監管套利策略”。

Spruce：SIWE標準EIP-4361已從“草案”狀態變更為“審查”狀態:7月19日消息，數字身份認證公司Spruce發推稱，EIP-4361（使用以太坊登錄，簡稱SIWE）作為一項EIP已經從“草案（draft）”狀態變更為“審查（review）”狀態。這是將“使用以太坊登錄”作為廣泛采用標準向前邁進的一大步。

據悉，EIP-4361描述了使用簽名消息的現有Web2服務的身份驗證方法。用戶可以使用自己的私鑰（帶有相應的地址）進行身份驗證，而不是使用用戶名和密碼的組合。

此前消息，Spruce于2021年10月與以太坊基金會、ENS共同制定了SIWE標準EIP-4361 并于去年年底發布了EIP-4361的實現源代碼，并于今年5月發布其2.0版本。[2022/7/19 2:22:34]

整理長達幾十頁的CFTC起訴文件颯姐團隊發現，CFTC主要認為某安有兩大“罪狀”：

（1）某安未按要求在CFTC注冊即向美國公眾提供應受規管的產品或服務。起訴文件稱，某安在未在CFTC注冊為可以收取期貨傭金的商家、指定的合約市場或互換合約執行機構的情況下，直接向美國公眾提供期貨交易以及“非法的場外商品期權”屬于違反美國《商品交易法》（Commodity Exchange Act, “CEA”）的行為。在違法運營期間還存在監管不力的情形，未實施KYC要求或反洗錢措施，也未采取有效的反逃稅監管。

201枚比特幣從“Kucoin Hack 2020”地址轉出:據Whale Alert追蹤，剛剛有兩筆共計201枚比特幣（約合263萬美元）從標記為“Kucoin Hack 2020”地址轉出，其中196枚比特幣轉入黑客錢包，其他5枚比特幣轉到未知錢包。[2020/10/26]

（2）某安及CZ等領導層主動為大客戶提供規避自己合規措施的路徑。起訴文件中認為，某安主動“指導”了部分客戶利用VPN等科學上網工具掩蓋了自身真實所在位置，隨后允許這類身份和所在地不明的客戶在某安平臺正常交易，違反了CFTC的監管規則。并且，CZ及其他高管還“指導”了美國的部分VIP客戶以及控制交易決策、交易算法的關鍵美國員工成立“殼公司”在某安開戶交易，以規避幣安自己的合規措施（此即虛假合規）。

目前案件尚未有重大進展，還需時間進行觀察，但颯姐團隊認為該事件最終很可能由某安支付巨額資金以實現和解的結果。

在該案件中，一個值得思考的關鍵問題是，CFTC是否可以依職權監管加密資產？以及何種加密資產在CFTC的監管范圍內？

現場 | 螞蟻金服馬世韜：區塊鏈構建從“信息互聯網”到“價值互聯網”的橋梁:金色財經現場報道，在2019網易未來大會“原點·共生”分論壇區塊鏈+實體經濟論壇上，螞蟻金服區塊鏈首席解決方案架構師馬世韜發表“區塊鏈與實體經濟應用”的主題演講。馬世韜表示，區塊鏈構建從“信息互聯網”到“價值互聯網”的橋梁。在未來的20年更多的詞匯會是“上鏈”，通過“上鏈”讓更多的價值（資產）數字化，讓人、設備、商業、社會協同創新。區塊鏈進一步幫我們提升局部信息不對稱、易造假的問題。[2019/11/23]

如前所述，CFTC是美國商品期貨委員(U.S. Commodity Futures Trading Commission)的簡稱，該監管機構成立于1974年，CFTC的主要職責和作用是負責監管美國商品期貨、期權和金融期貨、期權市場，保護市場參與者和公眾不受與商品和金融期貨、期權有關的詐騙、市場操縱和不正當經營等活動的侵害，保障期貨和期權市場的開放性、競爭性的和財務上的可靠性。

聲音 | 人民日報丁偉：隨著區塊鏈技術發展 媒體融合正從“融媒體”邁向“智媒體”:11月18日，人民日報社新媒體中心主任、人民日報智慧媒體研究院秘書長丁偉表示，移動互聯網已成為信息傳播主渠道。隨著5G、人工智能、大數據、物聯網、區塊鏈等新技術的不斷發展，信息生產方式和傳播方式持續發生深刻變化，媒體融合正從“融媒體”邁向“智媒體”，從“互聯網+”邁向“智能+”。有人形容，如果說“全媒體”是媒體的物理反應，“融媒體”是化學反應，那么“智媒體”則是媒體的基因進化。因此，我們除了要明確“移動優先”的戰略，還應該提前著眼在智慧媒體領域布局。（人民日報）[2019/11/18]

對于金融產品，美國采取了分散式監管的策略，將金融產品區分為證券和大宗期貨商品進行分部門式監管，由SEC監管構成“證券”的“投資合約”，而由CFTC負責監管商品期貨等用于投資目的的“商品”貿易。值得一提的是，將“證券”視為對企業的投資而將商品視為“事物”進行二分式監管實際上是一種較為簡單的監管思路，極易引發監管沖突，正如在此次某安被起訴事件中，其首席法務官Paul Grewal所言：“證券顯然也可以是商品，具體的定義完全取決于你什么時候、什么時機以及詢問哪個監管機構。”因此，目前世界上大部分國家都采取證監會統一對證券類和期貨類產品進行統一監管的策略，例如我國證監會就負責統一監管證券市場和期貨交易市場。

國際貨幣基金組織對數字貨幣態度急轉 從“均衡監管”變成“強化監管”:此前，國際貨幣基金組織主張在數字貨幣監管方面采取均衡做法。去年九月，該組織執行董事克里斯蒂娜·拉加德（Christine Lagarde）曾呼吁各國中央銀行和金融服務需要密切關注數字貨幣技術。但近日，國際貨幣基金組織發言人格里·賴斯（Gerry Rice）則表示，需要“加強各國監管機構之間的全球化討論與合作”，數字貨幣的風險不僅僅是給投資者帶來損失，同時它還可能用于洗錢、恐怖主義融資、逃稅和欺詐行為。[2018/1/22]

那么何種“事物”構成應當受到CFTC監管的對象？根據美國《商品交易法》第1a（9）節的規定：“商品”一詞是指小麥，棉花，大米，玉米，燕麥，大麥，黑麥，亞麻籽，谷物高粱，磨粉，黃油，雞蛋，馬鈴薯（愛爾蘭馬鈴薯），羊毛，羊毛上衣，脂肪和油（包括豬油，牛脂，棉籽油，花生油，豆油和所有其他油脂），棉籽粕，棉籽，花生，大豆，豆粕，牲畜，畜產品和冷凍濃縮橙汁，以及所有其他商品和物品，除了洋蔥和電影票房收據（或與此類收入相關的任何指標、衡量標準、價值或數據）以及目前或將來處理未來交付合同的所有服務、權利和利益（電影票房收據或與此類收據相關的任何索引、度量、價值或數據除外）。

可見，美國《商品交易法》對于“商品”的定義采取了列舉+概括的立法模式，除了法案中一一列舉而出的商品外，只要符合其立法概括標準的，都可以被視為應受CFTC規管的對象，立法極為開放。

有賴于立法的模糊和開放性，CFTC不斷通過對各類商品交易發起訴訟，通過司法判例的方式“間接”擴大了自己監管權力，在歷史上曾發起過數個與SEC豪威測試類似的訴訟，以達到對各類商品貿易進行監管的目的，而在加密資產領域則是以2018年CFTC訴MyBigCoinPay公司欺詐案等一系列判例達成了對加密貨幣“商品”化的定義，并據此奠定自己的監管權力。

CFTC在此次對某安的起訴書中直接表示：比特幣、以太坊和萊特幣等數字資產都應當被認定為“商品”。那么，具體來說，加密貨幣是如何在CFTC的努力下成為“商品”的？如前所述，由于美國《商品交易法》中對“商品”的開放式定義，使得CFTC已經積累了一系列支持加密貨幣屬于“商品”的判例。

在2018年CFTC訴MyBigCoinPay公司欺詐案中，法官Rya Zobel就曾以判決的形式確定，該案中由MyBigCoinPay公司發行的虛擬貨幣MBC可以被視為商品，原因是此類虛擬貨幣可以在數個交易所中作為標的進行交易，也有期貨合同與之掛鉤。而在2018年8月的CFTC 訴Mcdonnell案中紐約東區法官Weinstein“確認了《商品交易法》（CEA）對于商品的廣泛定義，也確認了CFTC有權起訴涉及虛擬貨幣的商品欺詐行為”。類似的判例還有CFTC 訴Bitfinex案和CFTC訴Coinflip案等一系列判例。

因此，一個簡單的結論是：只要是符合美國《商品交易法》2(c)(2)(D)(i）條規定的虛擬貨幣交易，將被視為美國法下的“期貨交易”，應按照CFTC的監管要求開展交易；除非該種加密貨幣的交易符合美國《證券交易法》第2(c)(2)(D)(ii）規定的例外情形。

颯姐團隊會在后續持續關注某安與CFTC的案件，為大家帶來最新的分析。從近期美國監管機構（主要是SEC和CFTC）的一系列實踐來看，美國對加密資產的監管正在走向愈加嚴厲的道路，同時我們也能看到美國傳統的分散式金融監管體系正在發生監管邊界不清、監管沖突的情形，這種監管上的沖突最后必將會變相提高加密資產運營主體的合規成本，最終導致傷害市場的結果。因此，如何捋順監管沖突、創造性地解決監管矛盾將是美國亟待解決的問題。

肖颯lawyer

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