GATE:幣圈職務侵占罪辯護之如何區分公司和個人資產

[引入]虛擬貨幣挖礦、投資、推廣等活動存在高額利潤回報，因此在國內法規已經明確虛擬貨幣相關活動為非法的情況下仍吸引不少人冒險進行虛擬貨幣投資炒作，從而引發較大的刑事風險。近期，筆者在代理虛擬貨幣涉職務侵占類案件時，發現此類案件共同點是存在公司財產和個人財產混同的情況，而職務侵占罪要求侵占的僅是“本單位財物”，此時如何區分公司和個人資產，界定職務侵占罪和侵占罪在虛擬貨幣領域的界限，將是此類案件的辯護突破點。

一、問題提出——基于幣圈職務侵占罪的特殊背景

此前，有關虛擬貨幣涉職務侵占罪的討論，更多圍繞著虛擬貨幣是否屬于刑法意義上的財物展開，肯定說認為虛擬貨幣具有財產屬性，可以適用刑法的財產類罪名規制相關犯罪。否定說認為，虛擬貨幣本質上是電磁數據不屬于財物，應當以非法獲取計算機信息系統數據罪規制相關犯罪。職務侵占罪位于《刑法》第五章侵犯財產罪章節，構罪的前提是被侵占的虛擬貨幣屬于刑法保護的財物，筆者在之前的文章中已經談及虛擬貨幣的財產性問題，此處就不予贅述。本篇文章將從職務侵占罪的另一構成要件——公司財物入手，在公訴機關認為虛擬貨幣屬于職務侵占罪保護的財產法益的情況下，通過區分公司和個人財產為虛擬貨幣涉職務侵占罪提供新的辯護思路。

幣圈仲達：牛市或到中后期階段，該是時候考慮是否落袋為安:據官方消息，Gate.io直播專訪節目《分析是道》20210416期已結束，本期Gate.io合伙人酒兒直播邀請到微博KOL幣圈仲達，和大家分享了最近的市場行情以及各大主流幣的趨勢。仲達認為，市場現階段的走勢對比年初稍顯疲軟，或預示此輪牛市已到中后期階段，BTC后市上漲空間很可能不會超過30%；前10主流幣于此輪牛市的表現都可圈可點，但仍受制于大盤漲跌；平臺幣價值穩定性高；“次主流”與“老主流”代幣仍有補漲機會；而算力幣有炒作過實之嫌；市場機會繁多，止盈后是否落袋為安的標準在于你是想屯幣還是屯錢。并且仲達還認為，牛市不會戛然而止，但可能會在不知不覺中慢慢來到，不建議在牛市中做空。[2021/4/16 20:28:43]

從公司財物入手的辯護思路，是筆者經過大量案例積累得出的突破點。虛擬貨幣是電子信息技術的產物，是指非中央銀行發行，不具有法償性和強制性等基礎貨幣特征，但可以作為支付手段、流通手段的貨幣。目前，虛擬貨幣既可以作為法幣以外的流通物使用，也可以作為金融投資項目本身參與炒作。經作者調查發現，雖然我國出臺了《關于防范比特幣風險的通知》《中國人民銀行、中央網信辦、工業和信息化部等關于防范代幣發行融資風險的公告》等一系列規范性文件，將我國境內的虛擬貨幣交易界定為非法，嚴禁任何個人及單位開展虛擬貨幣交易及其相關的非法金融活動，但是該系列規定效力層級僅屬于部門規范性文件，違規經營是否觸犯非法經營罪還有討論的空間。目前，還存在以虛擬貨幣作為主要經營項目的公司。實務中，無論是挖礦還是推廣代理等虛擬貨幣經營相關的公司，所運營的原理往往是，公司實際控制人個人擁有大量的虛擬貨幣，該虛擬貨幣不由公司直接占有，而是經財務人員申請，批準后打入公司賬戶，再經公司賬戶分發各處。實際上，公司只是實際控制人開展虛擬貨幣投資的平臺，不實際占有虛擬貨幣，只起到周轉作用。此時，公訴機關指控公司內部人員利用職務便利侵占公司財物的事實存疑，如果公訴機關無法舉證證明財物屬于公司實際所有，則職務侵占罪的對象要件不成立。

香港理工大學陳宜飚：香港監管措施有望使鏈圈與幣圈健康共行:金色財經消息，香港理工大學會計與金融學院博士陳宜飚發文《對中國發展數字貨幣與區塊鏈的一點思考》稱，香港把以數字貨幣為代表的虛擬資產管理業務納入監管范圍，并不意味著消除或降低風險——沙盒監管本身就是一種風險防范舉措。作為投資者，仍然需要敬畏投資風險！但香港監管機構采取的這種做法，無疑會令國際資本對中國的區塊鏈項目和數字貨幣項目的投資更有信心，也更積極。由于香港資本市場與受監管的合規平臺的存在，“幣圈”與“鏈圈”未必需要分離而各自發展。所以，未來最可能的結果是：因為香港，幣圈和鏈圈不必脫鉤，而是攜手共進。（清華金融評論）[2020/3/16]

二、區分公司資產和個人資產的重要意義

（一）區分公司資產與個人資產有助于判斷公司是否存在人格混同

筆者一直強調在職務侵占罪的辯護中要區分公司資產與個人資產，是因為公司具有獨立的法人人格，要獨立地對外從事民事法律行為，如果公司的財物與公司實際控制人的財物不加區分，會產生公司法意義上的人格混同。人格混同，最根本的判斷標準就是公司是否具有獨立意思和獨立財產，判斷時可從公司賬簿是否與股東賬簿不分、股東是否無償使用公司資產、股東收益與公司盈利是否不加區分等因素進行綜合考慮。公司構成人格混同，從民事角度考慮，會產生法人人格否認的法律效果，股東要對債務人承擔無限連帶責任。從刑事角度考慮，職務侵占罪處罰的是侵占“本單位財物”的行為，如果公司財產與個人財產混同，則難以認定行為侵占的是公司財物。

動態 | 人民網評陳偉星李笑來之爭：紛爭接近事實時 “幣圈”才能去偽存真回歸理性:人民網旗下人民創投頻道發表文章總結近期陳偉星與李笑來之間的爭執，文章中表示：“當面臨來自來自圈外的壓力時，新老“網紅”們有著共同的利益訴求，也許會結成暫時的聯盟。但是這樣的關系顯然是脆弱的，在利益糾紛面前顯得不堪一擊。目前李笑來等人依然牢牢把持著“幣圈”的話語權，上位之路，難上加難，陳偉星選擇了向李笑來直接開炮，借道義的制高點強行上位。”

文章認為，公眾在隨著這場紛爭日益趨近事實的時候，“幣圈”才能一步步去偽存真回歸理性。這場戰爭中，陳偉星或許只想破開李笑來的霸主地位，卻也摘掉了“幣圈”臉上的遮羞布。若真如李笑來錄音中所描述的那樣，建立在謊言和黑幕之上的區塊鏈繁榮將難以持久，共同的利益或許會讓這場糾紛草草收場，但是讓“幣圈”回歸理性和法制之路才剛剛開始。[2018/7/14]

（二）區分公司資產與個人資產有助于厘清職務侵占罪和侵占罪

職務侵占罪位于《刑法》第五章侵犯財產罪章節，是指公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本人因職務受托經管的本單位財物非法占為己有，數額較大的行為。由條文可知，職務侵占罪要求行為人利用職務便利移轉公司所有、占有、管理、使用的財物到自己的占有之下。根據罪刑法定原則，公訴機關要證明行為人構成職務侵占罪，除證明其存在利用職務便利的侵占行為之外，還需證明被侵占的是行為人所在單位的財物。否則，行為人應當涉嫌的是侵占罪而非職務侵占罪。

證券日報：幣圈亂象蓋不住區塊鏈技術光環:《證券日報》今日發文表示，從線上到線下，區塊鏈行業隱約透出一股焦慮味兒。一邊是無數“光環”閃耀，一邊是詐騙之聲不絕于耳。“幣圈”亂象重重，并不能因此而掩去區塊鏈技術本身的光環。可以預見到是，區塊鏈的應用肯定是更注重思想精髓，而非形式。未來區塊鏈的落地也將以場景為王。公鏈、聯盟鏈各自適應不同的場景，多中心、弱中心各有不同價值。其應用范疇勢必會超越數字加密貨幣而延伸到金融、經濟、科技等多個領域。[2018/6/6]

侵占罪同樣位于《刑法》第五章節，是指行為人將代為保管的他人財物非法占為己有，數額較大，拒不退還的行為。侵占罪與職務侵占罪最為顯著的區別就是前者占有的是他人財物，后者是公司財物，因為職務侵占罪侵犯的還有公司的信賴利益，因此處罰力度大于侵占罪。與此同時，侵占罪是純正的自訴罪名，因此如果能夠證明行為人涉嫌侵占的不是公司財物而是個人財物，則其行為不應當由公訴機關追訴，而應當交由自訴人自訴解決。

三、辯護突破——區分公司資產與個人資產的方法實戰

（一）找準公司的實際控制人

幣圈大V “數字貨幣趨勢狂人”今日成立“狂人研究院“，搶灘區塊鏈評級:今日，狂人研究院正式上線，成員聚集眾多技術極客以及幣圈資深投資人。狂人表示，由于幣圈項目眾多，且大部分項目不具備長期投資價值。擁抱良幣，驅逐劣幣是研究院成立的初衷，研究院通過評級報告能夠更好的幫助投資者辨別出優質項目，讓行業發展的更加健康。[2018/6/2]

公司的實際控制人不等同于公司的法人代表。一般情況下，公司的法人代表即是公司的實際控制人。但是實務中，境外投資人想在國內開展虛擬貨幣經營活動，但礙于行政審批事項和對國內市場的不熟悉，會尋求在國內的代理人注冊公司，開展正常的經營活動。此時，公司的法人僅僅是實際控制者的代理人，實際控制者負責公司最初的注資和公司后期運營的資金支出，一般由代理人申請后直接撥付款項維持公司的日常運轉。因此，不能僅根據營業執照確定公司的實際控制人，要切實分析公司的實際控制人和資金的最終來源。

（二）審視公司的財務審批流程

公司的財務審批流程和款項分發規定也是辨別公司財產與個人財產的重要依據。財務審批流程和款項分發規定能夠反映一個公司的經營狀況和財務運行模式，正常情況下，公司賬戶是對外經營周轉負擔盈虧和對內支付運營成本的主要賬戶，使用公司賬戶內的資金具有嚴格的審批流程和監督機制。但是在很多虛擬貨幣公司中，公司的賬戶與實際控制者的賬戶聯系密切，財務審批流程也是，經財務人員直接向實際控制人匯報，控制人在審批后將虛擬貨幣打入公司賬戶支付運營成本，公司盈利后也立刻將利潤打給控制人個人。在這樣的財務審批流程下，公司賬戶實際上只是個人賬戶進行虛擬貨幣投資的中轉賬戶，除利用虛擬貨幣的匿名性、隱私性、不易監管性延長資金流轉鏈條外別無他用，是能夠證明公司存在人格混同的重要證據。

（三）分析公司的區塊鏈數據

因為虛擬貨幣在我國投資為非法，實際持有虛擬貨幣的人往往會通過各種手段掩飾虛擬貨幣的相關交易。但是，區塊鏈數據不會說謊，每筆發生過的交易均會被記載，不會因人的意志而轉移。因此，在涉幣職務侵占案件辯護時的重要突破點就是公司的虛擬貨幣轉移記錄。在查閱轉移記錄時，不僅要看行為人和公司之間的虛擬貨幣往來記錄，更要看公司與公司實際控制人之間虛擬貨幣的流轉記錄和該公司的財務審批制度。如果經梳理發現，公司的財務審批流程為，申請人向財務人員和公司實際控制人申請虛擬貨幣，經審核通過后，由實際控制人將虛擬貨幣打入公司賬戶，再打入申請人賬戶。或者財務申請制度沒有問題，但是公司賬戶的虛擬貨幣不來自于公司實際經營所得，而是完全由實際控制人掌握，則證明此時發生公司與個人財產混同的情況，公司賬戶僅起到延長資金鏈條的作用。此時，如果發生侵占行為，實際上侵占的是個人財產而非公司財產。那此時侵占的對象不符合職務侵占罪的構成要件，可以實現對嫌疑人、被告人的輕刑辯護。

四、余論——職務侵占罪辯護的其他突破口

綜上所述，區分公司和個人資產是涉幣職務侵占罪辯護的重要突破點，是筆者結合實踐積累和法條研究得出的辯護要點，對于區分虛擬貨幣職務侵占罪與侵占罪具有重要意義。職務侵占罪的辯護突破口還有很多，如前文提及已經被廣泛研究的虛擬貨幣財物屬性外，還可從所有財產犯罪均需具備的主觀超過要素——非法占有目的入手。后面，筆者就將從非法占有目的入手，通過證明職務侵占罪中行為人取得虛擬貨幣的該當性，幫助行為人取得更好的辯護效果。

作者簡介

劉揚

北京德恒律師事務所合伙人、全國刑委會副秘書長，北京大學軟件工程碩士，從事和律師等法律工作十五年。專注網絡、區塊鏈和數字科技與金融交織的細分領域刑事業務，網絡安全應急技術國家工程實驗室數據安全咨詢專家，北京計算機學會網絡空間安全與法務專委會副秘書長。

李冰倩

北京德恒律師事務所實習生李冰倩，本科就讀于中國政法大學法學專業，對本文亦有貢獻。

劉揚律師

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