DEFI:DeFi 平臺風險在哪里？

近期，DeFi項目蓬勃發展，已然一躍成為全球幣圈的熱點。

截至當下，DeFi項目的服務范圍已覆蓋信用支付、借貸、去中心化交易所、穩定幣等領域。雖然經營DeFi項目的平臺多注冊在中國大陸之外，但這并不代表該等平臺不會受到中國刑事法律的規制。

本文旨在介紹DeFi借貸項目的中國刑事法律風險，為幣圈平臺合規與發展提供思路。

DeFi借貸項目概述

DeFi的文本含義是指去中心化金融，與中心化金融CeFi相對應。常見的DeFi項目包括MakerDAO,Uniswap,某pound,Aave等。

研究人員：韓國人更喜歡加密貨幣，但不喜歡DeFi:金色財經報道，DeFi研究員Ignas在7月13日發表了題為《韓國加密文化：為什么韓國人喜歡加密而不是 DeFi》的文章，Ignas分析了韓國加密貨幣市場以及韓國人對DeFi的厭惡。Ignas聲稱，韓國加密市場在比特幣交易中占據了主要地位，從而導致了現象級的“泡菜溢價”，即使在抑制泡菜溢價之后，比特幣“熱潮”仍然存在。

2022年，韓國繼美國和日本之后位居比特幣交易量第三位，美國位居第一，日本位居第二。然而，Ignas研究發現，盡管韓國主要區塊鏈公司做出了努力，但韓國人對DeFi的興趣相對較小。他斷言，該國對金融體系的較高信任度以及使用Upbit和Bithumb等CEX的傾向可能是他們厭惡DeFi的主要原因。

Ignas解釋說，與CEX相比，DeFi很難使用：設置錢包、保護私鑰、取款和存款都很煩人，而且DeFi應用程序本身的UI/UX不適合韓國市場。[2023/7/14 10:55:22]

在常見的DeFi借貸模式中，貸款人可以將自己的數字貨幣抵押給平臺，平臺按智能合約向其給付穩定幣或其他資產，合約期限屆滿后，貸款人將借貸的幣種歸還，從而換回抵押財產。

歐科云鏈鏈上大師《2021年度數據報告》：DAO時代開啟，NFT、DeFi與鏈游2022年將加速融合:日前，歐科云鏈鏈上大師正式發布了《2021年度數據報告》。在《元宇宙的樂高組件：NFT+GameFi，2022六大趨勢前瞻》一章中，報告綜合分析了NFT與GameFi過去一年的市場與數據表現，并提出了“以太坊與比特幣的市值差將收窄”、“多鏈格局更加成熟，應用鏈冒頭，跨鏈橋需求大增，Layer 2迎來蓬勃發展”、“機構擁抱DeFi，監管愈發重視DeFi合規”、“NFT、鏈游融入元宇宙，加速擴張”、“DAO時代開啟”、“大型公司將逐步接納Web 3.0”等六項展望。

歐科云鏈鏈上大師《2021年度數據報告》基于上萬個鏈上數據指標，內容涵蓋比特幣、以太坊、公鏈、DeFi、NFT與GameFi等多個方向，在回顧2021年加密市場重要事件與創新的同時，就2022年加密產業前景發表了多個前瞻性觀點。[2022/1/7 8:32:21]

以MakerDAO為例，該平臺與用戶簽訂DeFi協議，向其提供錨定單位美元的穩定幣DAI作為貸款，而貸款人則是需要提供貸款價值150%以上的ETH等代幣作為抵押與對價，當抵押代幣的價值過低時，平臺將清算抵押品，以保持資金流的穩定。

DeFi 概念板塊今日平均漲幅為1.57%:金色財經行情顯示，DeFi 概念板塊今日平均漲幅為1.57%。47個幣種中38個上漲，9個下跌，其中領漲幣種為：AMPL(+9.68%)、MLN(+7.40%)、TRB(+5.94%)。領跌幣種為：HDAO(-9.25%)、COMP(-7.11%)、SNX(-1.89%)。[2020/12/13 15:02:42]

另外，值得一提的是某pound平臺操作DeFi借貸項目的方式，除一般的利息收益外，某pound會向用戶分發治理代幣作為獎勵，用戶可以通過治理代幣行使去中心化平臺的部分權力，從結果上看，治理代幣更是吸引了大量資產的進入，使得某pound在去中心化金融的領域獨攬頭籌。

金色沙龍 | 徐坤：Defi的發展讓我們看到了“代碼即規則”的潛力:在本期金色沙龍圓桌上，針對“在當下行情如何抓住投資機會面對新風口，DeFi能不能成為中小企業融資難的解決辦法？對加密貨幣有什么影響？是否能成為行業領跑者？”話題，OKEx首席戰略官徐坤表示Defi的發展讓我們看到了“代碼即規則”的潛力，但也帶給我們更多思考，有幾個問題不容忽視：

1、正如傳統金融市場上，各家金融機構之間的業務相互交織，Defi應用之間也是彼此聯動的，要從整個Defi生態來來建立風險管理機制，提高整個系統抵抗風險的能力。

2、探索鏈上的征信機制，Defi應用之間的黑名單共享與失信用戶行為限制制度。

3、Defi背后必須有真實價值的支撐，除了鏈上原生資產，將實體資產上鏈，才能夠實現更大的價值。[2020/3/11]

刑事風險分析

究其本質，DeFi項目多是傳統金融業務在區塊鏈領域的復刻，而平臺經營DeFi借貸項目的行為本身正是傳統金融機構的貸款業務。因DeFi借貸項目而形成的流動性資金池以及錨定法幣的穩定幣兌換渠道正是平臺從事資金支付結算業務的表現。

根據《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第三項的規定，在不具備金融牌照的情況下，平臺非法從事資金支付結算業務，將可能構成非法經營罪。

結合《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條的規定，非法從事資金支付結算業務的入罪金額為非法經營數額在五百萬元以上或違法所得數額在十萬元以上。

考慮到經營DeFi借貸項目的平臺通常資金體量較大，一旦被司法機關以上述罪名立案偵查，平臺及控制人在構成要件的認定上很難有突破。

國內法律能管嗎

部分DeFi平臺自認為注冊地或經營場所在國外，不會受到國內法律法規的調整。但是，依照我國《刑法》對管轄的規定，平臺在下列情形中仍存在風險：其一，根據《刑法》第六條屬地管轄的規定，經營場所在國內或犯罪結果發生地在國內的，應當適用我國刑法；其二，如平臺的管理層是中國國籍的，根據《刑法》第七條屬人管轄的規定，可能適用我國刑法；其三，如使用平臺的客戶是中國國籍的，根據《刑法》第八條保護管轄的規定，可能適用我國刑法。

此外，需要提醒的是，在判斷用戶國籍的問題上，平臺不得單純以國內互聯網無法訪問作為平臺未對國內用戶開放的證據。通常而言，司法實踐中要求經營者盡到謹慎盡責的審查義務。對于從事區塊鏈業務的經營者來說，判斷用戶是否使用VPN登入是非常簡單的事情。因此，如果平臺確實存在大量使用VPN的用戶，經營者在主觀上至少存在間接故意。

延伸拓展

部分區塊鏈平臺不直接經營DeFi借貸項目，而是提供DeFi平臺接口，我們認為，這種行為不能規避刑事責任。

一旦第三方DeFi平臺的行為被認定為違法犯罪，作為業內人士，平臺提供接口的主觀情況將被認定為明知或者應當知道。在提供接口的同時，二平臺之間往往存在利益輸送。據此，不直接經營項目的平臺亦可能因提供接口被認定違法犯罪活動的幫助犯。

寫在最后

區塊鏈技術的去中心化金融可以通過密鑰將資產控制在私人用戶手中，相較于信賴傳統金融——一味制造銀行一類不受個人控制的龐然大物，具有金融民主化特征的DeFi項目更為符合當代社會的發展趨勢。

但是，在金融監管部門未予首肯的大環境下，DeFi項目在國內尚不具有推廣發展的土壤，近期更是被其隱蔽性所關聯的洗錢犯罪所累，口碑不佳。

坦誠的講，我們理解金融市場穩定的價值，故而監管部門愿為此背負保守的罵名。但是，我們更欽佩金融科技領域的創新者們，因為在長夜破曉時，更需要一些勇氣。

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