比特幣:在中國持有和交易“虛擬貨幣”的法律分析

“虛擬貨幣”在很多宣傳中被定位為“貨幣”或者“金融投資產品”，但不論每個人如何認知，可以肯定的是，在金融范疇內，“虛擬貨幣”并非“貨幣”。雖然在中國沒有專門針對“虛擬貨幣”的立法，但根據中國人民銀行等七部委于2017年9月4日發布的《關于防范代幣發行融資風險的公告》，所謂的“‘虛擬貨幣’不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣同等的法律地位，也不能作為貨幣在市場上流通使用。

另外，根據《關于防范比特幣風險的通知》的規定，從性質上看，比特幣應當是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應作為貨幣在市場上流通使用。因此，根據94公告、289號文等中國現行金融監管政策，“虛擬貨幣”屬于沒有經過合法注冊的涉金融和投資屬性的事物，“虛擬貨幣”在金融領域是被禁止與法定貨幣兌換、買賣或作為中央對手買賣，或進行發行融資交易的。

現場丨朱嘉偉：公有鏈技術在中國發展需要一條合法合規、符合監管的道路:金色財經現場報道，BSN開放聯盟鏈項目全球啟動儀式今日在京舉行。火幣集團首席運營官朱嘉偉在啟動儀式上表示，因為法律法規和監管要求以及公有鏈產品定位等原因，一直以來公有鏈技術在中國境內的推廣缺少有效的方法和渠道。若要讓公有鏈技術在中國境內健康發展，勢必需要一條合法合規、符合監管要求的道路。以BSN國內公共城市節點為基礎，通過對公有鏈進行許可化改造，使其成為部署在BSN生態內并可接受監管的“開放聯盟鏈”，是目前公有鏈技術進入中國，并合法合規在中國發展最直接和有效的路徑。火幣集團會不遺余力，致力于貢獻BSN的長期建設和發展，讓BSN成為全球最大的合規區塊鏈網絡。[2020/9/27]

但因為“虛擬貨幣”的去中心化和可離線交易的特點，從技術和監管角度又難以做到讓其在國內完全消失。因此，近年來國內持有和交易“虛擬貨幣”的人群仍然廣泛存在。雖然這仍是一個小眾市場，但隨著數字經濟的高速發展，參與“虛擬貨幣”的人群越來越多，可能對中國金融監管和社會秩序產生影響。

聲音 | 金書波：區塊鏈在中國的應用大門已經開啟:12月26日， 2019區塊鏈技術和產業創新發展大會在青島舉辦。中央紀委駐工業和信息化部紀檢組原組長金書波在致辭中表示，區塊鏈融合了加密算法、智能合約、共識機制等新興技術，是建立高度信任社會的有效途徑，目前世界各國都在加緊布局區塊鏈發展和頂層監管，探索垂直領域的應用。他同時提到，近幾年來，區塊鏈已經受到各級政府和行業的關注，在我國的應用大門已經開啟。關于我國區塊鏈發展，他提出了四點建議：

一是緊跟區塊鏈技術發展趨勢，加快創新能力，加快與5G、人工智能等技術的創新融合，強化產學研用協同發展；

二是促進區塊鏈產業發展，培育全球影響力的獨角獸企業，支持建設產業園區、孵化基地等載體平臺；

三是加快應用落地，與實體經濟融合，加快區塊鏈在供應鏈金融、物流、養老等領域的發展；

四是加快標準制定，重視金融、政務、醫療等細分領域的標準制定。[2019/12/26]

本文的目的是根據94公告、289號文對中國公民在中國境內持有和交易“虛擬貨幣”進行分析。因為“虛擬貨幣”存在形式和所用技術的特殊性，本文將從多個場景入手開展盡量全面的分析和討論。

動態 | 新京報：區塊鏈在中國成為國家科技戰略和核心技術創新突破口有深厚的現實基礎:10月26日，新京報刊文《推動區塊鏈與實體經濟深度融合》。文章提到，區塊鏈在中國成為國家科技戰略和核心技術創新突破口，這一選擇并非偶然，除了區塊鏈不可替代的技術重要性之外，其背后還有深厚的現實基礎。首先，作為新興前沿技術，區塊鏈身處“無人區”，還沒有形成強大技術壁壘，對于世界各國來說，實際上基本處于同一起跑線。其次，中國在區塊鏈領域擁有良好基礎。更重要的是，來自決策層的重視，結合全局性統籌優勢，極有可能使區塊鏈技術和應用能夠突破現有發展瓶頸，在中國進入一個新天地。目前，中國正值新舊動能轉換之際，如果區塊鏈和實體經濟能夠實現深度融合，能夠在民生領域廣泛落地和應用，能夠和新型智慧城市建設及政務服務相結合，將極大推動傳統產業升級，提升社會運行效率，提高民生福祉。[2019/10/27]

本文所稱的“虛擬貨幣”不包括各國已發行或將發行的法定數字貨幣，同時本文也不涉及中國境內主體使用“虛擬貨幣”作為購買、投資或經營傳統業務的支付或收款手段的情況。

動態 | 證券時報：數字貨幣要在中國落地生根是一種與時俱進的決策:《證券時報》今日發表題為“數字貨幣呼之欲出，您準備好了嗎”的分析文章。文中表示，比特幣、以太幣等數字貨幣原先是電腦極客們高智商的數字游戲，沒想到卻蛻變為比黃金還金貴的貨幣，借助互聯網的威力，風靡全球，其身價扶搖直上。數字貨幣招人喜愛，野蠻生長，是因為其具備貨幣的基本特征，可以流通，又能保存，而且早期又不受監管，有避稅功能，數量稀缺，奇貨可居，加上人為炒作，身價也就跟風漲。如今數字貨幣要在中國落地生根，不能不說是一種與時俱進的決策。文章提到，對數字貨幣與電子支付要進行區別性對待。[2019/8/13]

一、“虛擬貨幣”的取得

1.當事人為自然人，在中國境內，在沒有支付任何對價的情況下，通過挖礦、空投或接受贈與等方式取得“虛擬貨幣”，94公告、289號文并未予以明確禁止，但金融監管層面是不支持上述活動的；

動態 | CoinText在中國臺灣推出BCH短信交易服務:CoinText官方推特宣布其BCH短信交易服務已在中國臺灣可用。據悉，CoinText可以將錢匯到手機號碼或BCH地址，且不需要互聯網，應用程序，帳戶或密碼。[2018/10/30]

2.當事人為自然人，在中國境內，通過支付法定貨幣，從某組織或個人處取得的“虛擬貨幣”，94公告、289號文并未予以明確禁止，但該出售虛擬貨幣的組織或個人可能從事因發售、提供法定貨幣與“虛擬貨幣”間兌換等業務而涉嫌違法；

3.當事人為中國公民，在中國境外，通過合法出境的資金從任何其他方購買“虛擬貨幣”，94公告、289號文并未予以明確禁止；

4.當事人本身持有合法取得的某種“虛擬貨幣”，通過以幣幣交易的形式，取得另外一種“虛擬貨幣”，在不涉及洗錢的情況下，94公告、289號文并未予以明確禁止。

二、“虛擬貨幣”的賣出和提現

1.持有人將持有的“虛擬貨幣”免費贈與其他人，94公告、289號文并未予以明確禁止，且289號文界定比特幣具有虛擬商品的屬性，從法理角度理解，作為虛擬商品的贈與行為應屬于意思自治的范疇，但受贈方需就免費取得的資產向中國稅務機關申報個人所得稅，如未進行納稅申報，則涉嫌偷稅漏稅行為；

2.持有人以支付人民幣的方式在境內買入“虛擬貨幣”，再通過任何形式賣出提現為外幣，或者持有人以支付外幣的方式在境外買入“虛擬貨幣”，再通過任何形式賣出提現為人民幣，在上述情況下，無論買入與賣出之間經過多少次幣幣交易轉換，其本質上違反了中國外匯管制相關規定并涉嫌洗錢犯罪；

3.持有人為中國公民，將持有的“虛擬貨幣”賣出提現后，不論地區和幣種，只要有盈利，均需向中國稅務機關申報個人所得稅，如未進行納稅申報，則涉嫌偷稅漏稅行為；

4.持有人將合法取得的“虛擬貨幣”，在不涉及洗錢和偷稅漏稅的情況下，以個人對個人的交易方式轉讓給其他人，94公告、289號文并未予以明確禁止，但不被政策鼓勵；

5.持有人為中國公民，在知情的情況下，將其持有的“虛擬貨幣”賣出給他人，變相協助他人將資金非法出入境，則同樣涉嫌洗錢犯罪，如果他人資金本身為非法所得，則可能涉及更多項犯罪。

三、“虛擬貨幣”的交易服務

1.任何組織或個人在中國境內提供“虛擬貨幣”信息，包括提供個人間交易的撮合信息，涉及94公告規定的為代幣或“虛擬貨幣”提供定價、信息中介等服務的，被予以禁止；

2.任何組織或個人在中國境內或境外提供“虛擬貨幣”交易服務，并在中國境內建立人民幣通道和資金池，收取交易手續費等行為，被法律禁止；

3.任何組織或個人在中國境內發行“虛擬貨幣”，并集資人民幣，被法律禁止，并涉嫌非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪；

4.任何組織或個人在中國境內發行“虛擬貨幣”或提供相應交易服務，形成組織體系，通過個人之間交易的形式開展業務的，被法律禁止，并涉嫌非法經營罪、非法吸收公眾存款罪或集資詐騙。如果組織體系內設置有不同層級以及提成機制，還可能涉嫌傳銷罪；

5.任何組織或個人利用“虛擬貨幣”的交易特點，主觀提供繞過中國外匯管制的資金出入境服務的，形同地下錢莊服務，涉嫌洗錢罪。

總體來說，如果個人在境內希望購買和持有“虛擬貨幣”，可以有比較合法的方式實現，但在賣出環節，觸犯法律的可能性就很高。任何在中國有組織并涉及到資金池的“虛擬貨幣”發行和交易服務基本上都違反了中國現行法律法規。

在多個地方法院的裁判文書中，認定“虛擬貨幣”為資產并給予保護。挖礦獲取“虛擬貨幣”也并未違反94公告、289號文的禁止性規定，但需要有變現的渠道。以個人的方式從挖礦企業那里收購“虛擬貨幣”不違反上述94公告、289號文的禁止性規定，但收購后，再次銷售則可能觸發反洗錢和反非法集資的金融監管，導致賬戶被封等法律責任。

“虛擬貨幣”經過十幾年的發展，在區塊鏈技術普及上具有非常正面的意義，并且“虛擬貨幣”的發展，也加速了各國貨幣管理部門積極研究和推動法定數字貨幣。法定數字貨幣的廣泛使用，會極大地促進資金流通效率，將會對商業世界產生巨大的正面影響。而這一切，也得益于“虛擬貨幣”行業的創新和嘗試。法定數字貨幣和“虛擬貨幣”不同之處主要在于是否合法關聯線下資產。目前“虛擬貨幣”仍然是以金融游戲或模擬盤的方式存在，與現實世界的勞動和生產沒有任何關聯，要突破這個局限，就需要各國針對數字資產進行詳細立法，通過法律將線下資產關聯到Token上，類似目前股票交易所的信息化系統內的一串碼就代表了股權的合法持有一樣。

不論“虛擬貨幣”對區塊鏈技術的普及具有多么大的積極影響，在實際操作層面，持有和交易“虛擬貨幣”都必須嚴格遵守所在國家法律法規。公眾應對中國有關“虛擬貨幣”的相關法律法規有一定的認識，以便在接觸到“虛擬貨幣”時，能夠嚴格守法合規。“虛擬貨幣”受眾范圍非常小，專業性也很強，建議普通大眾在沒有相關知識的情況下，不要輕易涉足，避免在無意識的情況下觸犯法律。

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