面對可能即將到來的監管風暴,一些游走在刑法邊緣的虛擬貨幣從業機構開始打起了把相關業務轉移到海外的主意,認為只要業務遠離中國大陸,主要人員有一張外國綠卡,就一定可以躲開中國法律的監管,甚至認為即使自己涉嫌犯罪,中國刑法也不過是“鞭長莫及”。
確實,區塊鏈糾紛、犯罪由于其隱藏性、突發性、跨區域性等特點,不論是對我國傳統的民事管轄,還是刑事管轄都提出了挑戰。但是,這并不意味著從業機構把業務轉移到海外就可高枕無憂,特別是在相關業務涉嫌犯罪的情況下。
四大管轄原則
肖鋼:中國成為凈資本輸出國,海外投資權益保護緊迫性突顯:在9月12日首屆中國金融四十人“曲江論壇”上,全國政協委員肖鋼表示,我國成為全球跨境投資的大國,已經成為凈資本輸出國。這是中國資本尋求全球機會的需要,更是資本吸收國主動謀求發展的需要。對外投資是企業全球配置資源、產業布局、靠近生產,實現持續穩健發展的有效的途徑,也是構建國內經濟大循環為主體,國內國際雙循環相互促進新發展格局的有力保障。對外投資規模不斷擴大,取得明顯成就的同時,海外投資權益保護的重要性、緊迫性也日益凸顯出來。(經濟日報)[2020/9/12]
管轄是一國主權的象征,其一開始就向著盡可能周延、進取的方向進行設計。我國刑法在第6條至第9條規定了屬地管轄、屬人管轄、保護管轄和普遍管轄四個原則。
新加坡金管局:對在海外提供數字代幣服務的人進行許可評估和監管:新加坡金管局提議,對新加坡境內任何在海外提供數字代幣服務的人進行許可評估和監管。(金十)[2020/7/21]
屬地管轄考察“犯罪地”,只要犯罪地在我國的,我國司法機關即可管轄。
屬人管轄考察犯罪嫌疑人的身份,只要犯罪嫌疑人是中國公民的,即使是在域外犯罪也應受管轄。
保護管轄考察域外犯罪對我國法益的影響,犯罪嫌疑人在域外對我國或我國公民犯罪,應判處三年以上徒刑,且在犯罪地也構成犯罪的,我國刑法也可管轄。
聲音 | 業內人士:監管層尚未禁止A股上市公司利用子公司海外布局交易所:自媒體“鏈上調查局 ”發文稱,眾應互聯在1月2日的回復公告中,補充與億邦之間礦機合同簽訂的具體情況、合同履行情況、合作背景等訴訟細節,并且表示相關《產品銷售合同》單筆所涉及的金額未達2017年經審計總收入的50%且低于1億元,未達披露標準,相關交易無需履行公司董事會、股東大會審議程序,不存在信息披露違規情形。眾應互聯申明該訴訟對公司正常生產經營無重大影響。除了挖礦業務之外,眾應互聯最受關注的是其此前曾公開表示正在籌備的數字貨幣交易所。而在回應后續相關進展中,眾應互聯透露,母公司并不直接涉及數字交易平臺,而是由子公司彩量科技負責這一部分業務,數字貨幣交易所平臺已具備隨時落地能力,當前一直處在申請政府許可過程中,但是并未公開目前正在征求的是哪個國家的政府許可,關于何時落地也暫無時間表,僅表示數字交易所計劃落地在海外,暫時不會在國內開展。業內人士分析稱,針對A股上市公司利用其子公司在海外布局數字貨幣交易所,目前整個行業并沒有太多先例可供參考,監管層面尚未出臺相應的管理規則對此類情況加以禁止,且由于是海外的子公司在海外做數字貨幣交易所業務,目前看來實際上對上市公司本身還沒有產生直接影響。[2020/1/3]
普遍管轄則是各國攜手打擊一些有具有共識的國際犯罪,即針對中國締結或者參加的國際條約所規定的罪行,即使犯罪過程本身與中國八竿子打不著,中國司法機關仍可管轄。
動態 | 美國C4ADS報告:朝鮮派往海外IT工作者通過挖礦賺取外匯:據朝鮮日報日文版報道,美國非盈利組織高等國防研究中心C4ADS日前公布的報告指出,朝鮮派往海外的朝鮮IT工作者則通過虛擬貨幣挖礦、黑客入侵、APP開發,面部識別軟件開發等方式每人平均一年賺取10萬美元。報告稱,朝鮮政府從派往海外的約10萬勞動者的收入中攫取70%到90%,每年至少通過這種方式獲得12億美元,最多可獲得23億美元。[2018/8/4]
屬地管轄:避不開的緊箍咒
那么,如果機構在任何虛擬貨幣業務都合法的地方開展業務,且實控人本人也拿著外國身份,是不是就一定能跳出中國刑法的管轄呢?事實也并非如此,如果相關業務觸及我國刑法,則憑借“犯罪地”的擴大解釋,我國刑法也可依據屬地管轄對其規制。
什么是“犯罪地”?根據《刑法》第6條和《刑事訴訟法解釋》第2條第1款規定,犯罪地包括犯罪行為地和犯罪結果地。
特別需要注意的是,區塊鏈、虛擬貨幣相關業務往往是通過計算機網絡來展開的。我國《刑事訴訟法解釋》第2條第2款針對主要利用計算機網絡實施的犯罪,將“犯罪地”的概念作了擴大解釋,包括用于實施犯罪行為的網絡服務使用的服務器所在地,網絡服務提供者所在地,被侵害的信息網絡系統及其管理者所在地,犯罪過程中被告人、被害人使用的信息網絡系統所在地,以及被害人被侵害時所在地和被害人財產遭受損失地等。可見,即使從業機構主體、業務轉移到在外國,但只要其市場主體有中國人,且中國人的財產遭受損失,則我國就可以是“被害人使用的信息網絡系統所在地”、“被害人被侵害時所在地”或“被害人財產遭受損失地”等,我國司法機關仍可對從業機構的犯罪行為進行管轄。
舉個類似的例子,如果一個外國人在一個賭博合法的國家開設線下賭場,那即使有我國公民過去游玩,我國刑法也無法憑借屬地管轄原則或保護管轄原則進行管轄。但是,如果他開設的是一家線上賭場,且受眾有中國公民,則依托互聯網的觸角,我國境內的相關地點也可以成為“犯罪地”,我國刑法就可直接依據屬地管轄原則來進行規制。當然,具體如何將其歸案,還要考慮國際刑事司法協助的具體情況,是否真能對其定罪處罰,又要考慮嫌疑人是否明知受眾有中國公民等情況,本文不作展開。
“幸福的煩惱”
事實上,包括區塊鏈業務犯罪在內,針對利用計算機網絡進行的相關犯罪,我國刑事管轄的“連結點”并非太少,而是“太多”,特別是涉及非法集資類的涉眾案件,往往會出現一大片的“被害人被侵害時所在地”、“被害人使用的信息網絡系統所在地”或“被害人財產遭受損失地”,這在實踐中就容易出現要么爭相管轄,各地司法機關都想管,要么互相推諉都不想管的管轄矛盾。
對此,我們認為,應當充分發揮“指定管轄”制度的作用,遇有管轄矛盾的情況應當及時報告,由上級司法機關進行溝通確定管轄。再或者確立某些地點的優先管轄地位,如“實際危害地”等,以提高司法效率,并公平公正地解決區塊鏈犯罪案件的管轄矛盾。
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