FIN:律師解讀：央行等十部門通知后 個人投資加密貨幣是非法行為嗎？

吳說作者|廣東廣強律師事務所?李澤民律師韓武斌律師?

本文獨家授權吳說發布與編輯

十部門發布的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》，其中的重磅條款，就是明確虛擬貨幣相關業務活動的本質屬性是非法金融活動。

在其非法金融活動的性質之下，法人、非法人組織和自然人凡是從事與虛擬貨幣相關的業務活動都會被扣上“違法”的帽子，并被嚴令禁止。這也是業界所稱“封殺”虛擬貨幣的由來。

在大背景之下，很多人就會有疑問，既然與虛擬貨幣相關的業務活動將被禁止，那么虛擬貨幣能否作為理財產品，供個人去投資?個人投資虛擬幣是否違法？如果個人投資遭受損失，能不能要回？

目前，有很多對該《通知》進行解讀的文章，但是大多數都是強調虛擬貨幣強監管的屬性，強調虛擬貨幣的非法性，告知公眾虛擬貨幣交易是違法甚至犯罪行為。但是在強監管的態度下，個人就真不能投資虛擬貨幣了嗎？個人投資就違法嗎？

律師事務所 Eversheds Sutherland 申請 FTX客戶資產的產權:金色財經報道，全球律師事務所 Eversheds Sutherland 已就凍結在非美國 FTX 客戶賬戶中的資產提出早期簡易判決，從而合法地將這些資金與破產財產債務人索取的資金區分開來。Eversheds Sutherland 合伙人 Sarah Paul 表示，根據交易所的服務條款，FTX.com非美國客戶的臨時組對資產擁有明確且明確的產權。Eversheds Sutherland 律師 Erin Broderick 指出，在 Celsius、Blockfi 和 Voyager 等其他加密貨幣破產案中，債務人已在訴訟程序的早期尋求確定客戶財產權。[2023/3/25 13:25:35]

?1?防止虛擬貨幣交易炒作與“禁止投資虛擬幣”

“影子銀行”一案被告律師稱在加密案中60萬美元費用未付:涉嫌非法加密貨幣的“影子銀行”一案中的被告，前NFL球員和投資者Reginald Fowler的律師表示，自2018年以來，除了25000美元的初始聘用費外，該律師事務所沒有收到任何付款，Fowler為他們的服務欠了大約60萬美元，兩年多來一直向他們提供空頭支票。（Decrypt）[2020/12/3 22:58:00]

個人能否投資虛擬貨幣，取決于國家出臺《通知》的目的。《通知》標題指明了整個《通知》的出臺是為了防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險，其重點是“炒作風險”。

《通知》開頭也進一步闡明，“近期，虛擬貨幣交易炒作活動抬頭，擾亂經濟金融秩序，滋生賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動，嚴重危害人民群眾財產安全。”

律師：“PlusToken”案涉案金額遠不止1400萬:“PlusToken”案部分投資人代理律師之一北京策略律師事務所郭亞濤澄清表示，目前接受了部分投資人的委托，就本案涉及的定性問題與法院等部門進行溝通，上周也前往鹽城與法官見面。僅目前委托其律所的投資人，金額加起來就有數千萬元。他強調，據了解，目前審理此案的法院是鹽城經濟技術開發區人民法院，公訴機關是鹽城經濟技術開發區檢察院，這里提及的周某某，應該是本案的另一名主犯，這里提到的涉案金額，也不是PlusToken的全部涉案金額。此前消息，江蘇省鹽城市建湖縣人民檢察院對“PlusToken”傳銷主犯提起公訴，被告人周某某在Plus Token錢包App中使用電話注冊了4個賬號，共計發展會員1929575名，涉及金額共計約1400萬余元。（鏈得得）[2020/5/22]

經過仔細分析，就可以得知，虛擬貨幣要防范的是交易炒作，防范虛擬貨幣被用作于違法犯罪活動的工具。

聲音 | 紐約最高法院法官：NYAG、Bitfinex和Tether律師需花費一周時間協商禁令范圍:據financemagnates消息，在周一聽證會上，紐約最高法院的法官Joel M. Cohen對4月底紐約總檢察長辦公室對Bitfinex提出的初步禁令的范圍提出質疑。他表示：“我們現在的初步禁令是模糊開放式的，并沒有足夠的量身定制，這可能會衍生現實的迫在眉睫的傷害。因此，NYAG，Bitfinex和Tether的律師需要花費一周的時間認真協商，敲定禁令的范圍，提出合理的修訂文件。”自提出禁令以來，Bitfinex的客戶已經撤回了超過3萬個比特幣和100萬個以太坊，上周，Bitfinex和Tether的律師提出撤銷或修改初步禁令的要求。[2019/5/7]

因此，凡是與虛擬貨幣發行、交易、兌換、以及各種輔助性的信息中介和定價服務，為境外虛擬貨幣交易所提供營銷宣傳、支付結算、技術支持等服務都被納入禁止范圍，原因就是這些服務或者業務活動不可避免的會成為賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動的“溫床”，進而擾亂經濟金融秩序。

聲音 | 律師：ShapeShift實行強制性會員制度受到了監管機構推動:9月6日消息，就ShapeShift CEO聲稱強制要求客戶登記信息是“被脅迫”一事，美國政府執法辯護律師Jake Chervinsky同樣表示：這些舉措（ShapeShift強制要求客戶登記信息）實際上是由未知監管機構推動的。ShapeShift決定開始收集用戶的個人信息，是為了回應金融當局所認為的威脅，簡而言之，這就是監管機構悄悄入侵加密技術的方式。他還稱，執法機構嚴重依賴金融監控，匿名加密貨幣交易所和加密交易概念是“監管機構和調查人員的噩夢。[2018/9/6]

由此可知，上述與虛擬貨幣相關的業務活動，必然會引起虛擬貨幣的“炒作風險”。

故，只要不會引起“炒作風險”，以及沒有利用虛擬貨幣進行賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動的行為，就不會成為《通知》所要防范的對象。

2虛擬貨幣相關業務活動是非法金融活動與“個人投資違法”

很多人認為既然虛擬貨幣相關業務活動都是非法金融活動了，那么個人投資，包括個人參與現貨交易、杠桿交易、合約交易，也就屬于非法金融活動了。這是一種錯誤認識。

前文已說到，《通知》為了防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險，防止虛擬貨幣成為賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動的工具，禁止的是從事與虛擬貨幣相關的業務活動。通俗的講，就是禁止任何人面向公眾提供與虛擬貨幣相關的任何服務。

《通知》其實是明確現有面向公眾提供虛擬貨幣相關服務的主體，是非法金融活動，自己要及時停止一切活動，同時，也告知任何主體不得開展面向公眾提供任何與虛擬貨幣相關的服務。

正如廣東廣強律師事務所曾杰律師所說，“通知第二條所針對的主體和行為模式是個人或機構以營利為目的的專業工作或商業行為，而非偶發性的交易活動或者業余性、非計劃性、低頻次的個人投資者。”

事實上，《通知》第條，也說明了圍繞虛擬貨幣相關業務活動的違法性，而非個人投資的違法性。

“加強政策解讀和宣傳教育。各部門、各地區及行業協會要充分運用各類媒體等傳播渠道，通過法律政策解讀、典型案例剖析、投資風險教育等方式，向社會公眾宣傳虛擬貨幣炒作等相關業務活動的違法性、危害性及其表現形式等，增強社會公眾風險防范意識。”

3參與虛擬幣交易存在法律風險與“禁止投資虛擬貨幣”

《通知》之規定了，“參與虛擬貨幣投資交易活動存在法律風險。任何法人、非法人組織和自然人投資虛擬貨幣及相關衍生品，違背公序良俗的，相關民事法律行為無效，由此引發的損失由其自行承擔；涉嫌破壞金融秩序、危害金融安全的，由相關部門依法查處。”

很多人據此認為，個人投資虛擬貨幣將不被允許，實際上，這是對投資虛擬貨幣的誤解。該規定只是履行告知義務，旨在提醒民眾，參與虛擬貨幣交易所產生的糾紛，在法律上不被認可。

比如，個人參與的某些主體提供的虛擬貨幣質押、礦機租賃挖幣、衍生品交易，如果發生損失，或者對方是進行違法犯罪活動，那么個人與對方之間的民事法律關系，可能會因為違背公序良俗，導致雙方之間的投資理財行為在法律上不受保護，最終個人自行承擔所遭受的損失，無法采用法律手段將其追回。

事實上，《通知》之四與九四公告的精神仍然保持一致，即個人參與虛擬貨幣交易，由此導致的風險自擔。但與九四公告不同的是，個人參與的虛擬幣交易的類型被法律不予認可的范圍已經擴大到衍生品交易，因此，個人在投資虛擬貨幣時，應當加強自身的風控義務。

4其他

同時《通知》雖然規定，境外虛擬貨幣交易所通過互聯網向我國境內居民提供服務同樣屬于非法金融活動。但這一規定是針對于開設交易所，提供虛擬幣服務的主體，并不針對于個人投資。

實際上，目前我國對虛擬貨幣的態度，與外匯保證金交易和外盤期貨交易的態度一致，即國內不允許相關主體組織進行外匯按金交易和外盤期貨交易活動，也不允許國內相關主體為境外主體提供相應的服務，但是個人參與到境外主體組織的交易活動并不禁止。

綜上，十部門發布的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》，雖然對幣圈而言是沉重一擊，但并不意味著個人投資虛擬幣，參與虛擬幣交易就被禁止。

《通知》的主旨是在于通過明確虛擬貨幣相關義務活動屬于非法金融活動，通過禁止相關主體從事虛擬貨幣相關業務活動，防范虛擬貨幣炒作，和防止虛擬貨幣被用作違法犯罪活動的工具。

根據央行等部門發布“關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知”，本文內容僅用于信息分享，不對任何經營與投資行為進行推廣與背書，請讀者嚴格遵守所在地區法律法規，不參與任何非法金融行為。吳說內容未經許可，禁止進行轉載、復制等，違者將追究法律責任。

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