比特幣:謹慎看待數字藏品無理由退貨

據媒體報道，2022年6月16日，某數字藏品平臺發文稱，針對將發售的新一期數字藏品采取原價退款保護機制，以保證用戶權益不受損失，玩家可在藏品開啟贈與后15天內申請退貨退款。這在國內尚屬首例。

一般認為，基于區塊鏈NFT技術協議的數字藏品是具有一定使用價值的數字產品，其與特定數字內容相聯系，具有特定的權益。那么如何看待這種操作的法律屬性及有關參與各方的權利義務？我們對此進行簡要分析。

我國《消費者權益保護法》第二十五條規定，經營者采用網絡、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費者有權自收到商品之日起七日內退貨，且無需說明理由，但下列商品除外：（一）消費者定作的；（二）鮮活易腐的；（三）在線下載或者消費者拆封的音像制品、計算機軟件等數字化商品；（四）交付的報紙、期刊。

火幣：謹慎將HT存入未經審計的合約參與挖礦:近期隨著DeFi挖礦的熱潮，不少DeFi項目上線了HT流動性挖礦，火幣全球站注意到，其中大部分項目智能合約并未經過安全審計，且與火幣沒有合作關系。

火幣提醒用戶，將HT等數字資產存入未經審計的合約，是非常危險的行為，請大家注意資產安全，謹慎參與。[2020/10/2]

除前款所列商品外，其他根據商品性質并經消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。消費者退貨的商品應當完好。經營者應當自收到退回商品之日起七日內返還消費者支付的商品價款。退回商品的運費由消費者承擔；經營者和消費者另有約定的，按照約定。

由此可以看出，七日內無理由退貨，通常是基于網絡等非接觸式方式購買線下使用的商品；在線下載的計算機軟件、音像制品、交付的報紙期刊等并不屬于無理由退貨之列。

XMEX CMO芝彤：女性自身敏感謹慎的優勢可以為區塊鏈行業貢獻更多的力量:8月2日，由金色財經主辦的“共為·創新者大會”在鄭州舉行。在“行業新風口下女性創新者如何“乘風破浪”圓桌環節，XMEX CMO芝彤表示，XMEX已在美國、日本、新加坡、香港建立運營中，目前XMEX全球用戶數已突破200萬，日均交易額170億美元。加密貨幣市場永遠伴隨著高風險、高投資，棋差一招就可能會萬劫不復，如此重要的領域中需要女性領導發揮自身敏感、謹慎的優勢去正確的引領平臺、用戶做出最佳的抉擇。對于一個本就是創新技術的區塊鏈來講，需要這樣的女性相結合，更好的走向未來，而這一點也將加速區塊鏈的生態布局，達到行業平衡的狀態。

關于“ 她力量”如何真正崛起，芝彤認為這并非能夠是一人之功，而需要整個市場的合作運化，只有區塊鏈行業發展的更好，“她力量”才會崛起，更加的強大。[2020/8/2]

在金融資產操作或未上市股權投資中也有類似“退貨”即回購的相關操作。一般回購由借貸雙方簽訂協議，約定借款方通過向貸款方暫時售出一筆特定資產而換取相應的即時可用資金，并承諾在一定期限后按預定價格購回這筆資產的安排。其中回購價格為售價另加利息，這樣就在事實上償付融資本息。

分析 | 縮量爬升，追車要謹慎:瑞海君看幣觀點:比特幣突破10200，站上下跌通道中軌，目前面臨上漲趨勢線的壓制，現貨成交量依然萎靡，合約持倉量爬升，多空大戰一觸即發，此位置追漲比特幣，可能面臨“交割突破上升趨勢線失敗”的風險，建議投資者等待價格帶量爬回趨勢線后的右側交易機會（預計需要放量突破的位置為10600）。[2019/8/2]

通常來說，回購協議實質上是一種短期抵押融資方式，那筆被借款方先售出后又購回的資產即是融資抵押品或擔保品。在金融市場上，回購協議可分為債券回購和股票回購兩種，兩種形式都是融資的手段，而且一貫都被認為是比較安全且回報高而快的方式。

在未上市股權中也存在股權回購，此時一般與相關對賭要求聯系在一起。結合2019年底最高人民法院發布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》對于對賭協議的定義，股權回購條款主要是投資方與融資方在達成股權性融資協議時，為解決交易雙方對目標公司未來發展的不確定性、信息不對稱以及代理成本而設計的對未來目標公司的估值進行調整，并給予投資方收回投資權利的條款。根據股權回購條款，投資方即回購權人將在回購條件達成的情況下，有權要求公司或創始人即回購方按照事先約定的價格回購其持有的股權。

金色財經獨家分析 加密貨幣差價合約風險較大投資者需謹慎:多重監管的網上交易提供商JFD Brokers Ltd宣布，公司已經公開披露了其最新的產品，并重新啟動了BTC/USD的差價合約（CFD）工具。金色財經獨家分析，差價合約泛指不涉及實物商品或證券的交換、僅以結算價與合約價的差額作現金結算的交易方式。這種交易方式具有很強的賭博性，由于它不涉及商品本身的交易，僅僅是以保證金作為風險保障，所以對于投資者來說它的賭博性要比其它類型的交易更強。

作為一種新的金融衍生工具，差價合約也被運用到了加密貨幣市場上，比特幣差價合約、萊特幣差價合約、以太坊差價合約等等加密貨幣的差價合約就被多家金融機構面向投資者推出，之前國際金融服務公司阿布扎比證券推出BCH、LTC和XRP差價合約；總部位于日內瓦的零售外匯經紀商Dukascopy Bank為其所有自主交易賬戶提供加密貨幣貨幣差價合約、倫敦交易所上市公司IG集團推出了支持比特幣(Bitcoin)和以太幣(Ethereum)的點差交易及差價合約產品。

但由于差價合約的風險性較大，監管機構對其態度較為謹慎。歐洲證券和市場管理局（ESMA）就宣布了一系列針對金融衍生產品的措施，其中包括將加密貨幣相關差價合約（CFD）的杠桿比率定為2：1。此外，如果賬戶月達到最低所需保證金的50％，經紀商必須提供負余額保證以及保證金。監管機構還將對提供給交易差價合約的獎勵設置限制，并規定經紀商提供標準化風險警示。[2018/4/8]

在上述兩種情況本質上都屬于資產回購。在資產性質的回購操作中，對于出售并承諾回購資產的出讓方而言，其真正目的通常是為了獲得資金的使用。

多家銀行對使用XRP表示謹慎:據Newbtc一篇分析文章，多家銀行對使用XRP表示謹慎甚至回避態度，即便它可以幫助銀行快捷、低成本地將資金從A點轉移到B點，尤其是跨境支付。然而事實上，有七家全球性銀行的現任和前任高管(其中一些人與Ripple合作)表示，他們只有很小的機會用自己的基金來信任一種數字貨幣，且這些高管要求匿名。據跨境支付行業的一位高管表示，他們沒有辦法使用監管機構可能永遠不會批準的工具。從去年9月下旬到1月，XRP的價值增長了1300％，遠超BTC和ETH。[2018/1/26]

通過對商品無理由退貨和資產回購操作的簡要整理，我們來分析數字藏品無理由退貨相關問題。

（一）數字藏品是否屬于商品？

目前對于數字藏品未取得比較公認的定義。但是多數意見認為，數字藏品應該是屬于具有某種使用價值的數字產品，如果也具有相應交換價值，應認為其具有商品屬性，但同時也具有一定資產屬性。實際上在未來元宇宙應用中，這種融合性模糊性可能是一個趨勢。

（二）數字藏品是否屬于無理由退貨商品？

根據《消費者權益保護法》規定,消費者有權自收到商品之日起7日內退貨，且無需說明理由，但也有除外情況，包括消費者定做的商品；鮮活易腐；在線下載或拆封的數字化商品；交付的報紙、期刊；其他根據商品性質并經消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。

數字藏品為什么可以回購?其邏輯在于什么呢？實際上，正如前文所述，對于傳統購來說無理由退貨也是有例外的，數字藏品與上述規定中提到的數字化商品、書報期刊類似，似乎應該不屬于無理由退貨的情形。當然如果屬于用戶對產品信息不透明不了解，則是另一回事。

（三）數字藏品無理由退貨是否構成資產回購？

從媒體報道該藏品無理由退貨方案來看，與典型的網購商品無理由退貨操作有所不同。

本著問題討論交流角度，對該方案需要仔細考察的問題包括以下幾個方面。

一是為什么開啟轉贈才能回購?因為如果屬于無理由退貨，理論上應該是購得之日起就可以。有沒有可能，其邏輯在于只有開啟轉贈以后才開始進入“交易”階段？

二是如果該操作對照的是網購商品7天無理由退貨規定，那數字藏品回購期為什么是15天而不是7天?

三是對照其業務有關規定，開啟轉贈需要30天，那為什么回購期不是30天而是15天呢？似乎其各個環節的邏輯并不太一致。

因此這種安排，已經有類似資產回購的嫌疑。當然數字藏品發行方當然不會認可，數字藏品的發行不是以銷售商品為目的，但是如果無理由退貨具體操作邏輯不清晰、依據不明確，司法機構可能會懷疑這種無理由退貨的數字藏品是否屬于真實合法的商品銷售。

針對類似相關情況，尤其需要引起注意的是，2022年3月1日生效的《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》規定，不具有銷售商品、提供服務的真實內容或者不以銷售商品、提供服務為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的，應當以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。

（四）NFT產品特征及風險提示

從NFT產品技術特征來說，其內在適合基于智能合約交易，這也是未來的趨勢。而智能合約作為一種以信息化方式傳播、驗證或執行合同的計算機協議，其特征是允許在沒有第三方的情況下進行可信交易，而且這些交易可追蹤且不可逆轉。

從NFT產品法律特征來說，數字經濟和元宇宙應用發展使消費者與投資者、金融資產與實物資產的界限模糊可能將是一種趨勢，但這是一個比較長期的過程，而且與之伴隨的是權利共創、利益共享和生態共治，這是一個完整的邏輯體系。

在具體場景和具體操作中，要深入分析和把握與具體產品相關的實質上的權利義務責任內涵和法律風險特征，在不斷創新數字藏品應用場景同時，注意遵循有關法律法規規定，維護合理的市場秩序，保障用戶合法權益，防范相關法律風險，如此才能行穩致遠。

作者：張烽，萬商天勤律師事務所合伙人，萬商天勤數字法律專業委員會主任，上海區塊鏈技術協會智庫專家，中國移動通信聯合會元宇宙產業委員會常務委員，上海市律師協會文化傳媒業務研究委員會委員。

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