區塊鏈:中國虛擬貨幣挖礦 到底有什么法律后果？

本文從“開設虛擬幣礦場”與“家庭挖礦”的不同模式；從是否必須“耗費電力能源”挖礦；從《節約能源法》與《刑法》中的“非法經營罪”以及2021年9月人民銀行聯合十部委發行的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》中的“非法金融活動”等多個角度來論證“中國虛擬貨幣挖礦，到底有什么法律后果？

在國內監管政策整治虛擬貨幣“挖礦”活動形勢下，各個地方政府監管部門迅速行動查處、清退虛擬貨幣“挖礦”項目，一些“礦友”就遇到了“礦場”被查封、“礦機”被沒收甚至罰款等行政處罰，還有部分“礦友”買幾臺“礦機”放在自己家里“挖礦”也被查處處罰并要求簽署保證書或承諾書，保證/承諾不在進行虛擬貨幣“挖礦”活動！

那么虛擬貨幣“挖礦”活動究竟是不是違法行為？會有什么法律后果？我們梳理下來，能夠適用于處理虛擬貨幣“挖礦”行為的法律、行政法規、規范性文件主要有以下：

《中華人民共和國行政處罰法（2021）》、《中華人民共和國節約能源法（2018）》（以下簡稱《行政處罰法》《節約能源法》）；

《國務院關于發布實施<促進產業結構調整暫行規定>的決定（國發〔2005〕40號）》（以下簡稱“2005決定”），發布時間2005年12月2日；

《國家發展改革委等部門關于整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知（發改運行〔2021〕1283號）》（以下簡稱“924通知”），發布時間2021年9月24日；

《國家發展改革委關于修改<產業結構調整指導目錄（2019年本）>的決定（2021年第49號令）》（以下簡稱“2021決定”），發布時間2021年12月30日。

自“924通知”發布之后，該通知成為各監管部門查處虛擬貨幣“挖礦”活動的重要依據，那么是不是所有的虛擬貨幣“挖礦”活動，包括通知發布之前已經存在“礦場”項目或者個人“挖礦”行為，都可以按照通知的相關規定予以查處呢？我們認為，不能用“一刀切”的思想查處所有的虛擬貨幣“挖礦”行為，應當有所區分、區別對待、依法處理，理由如下：

第一，指明了查處、清退虛擬貨幣“挖礦”活動的根本原因為“能源消耗和碳排放量大，......，加之虛擬貨幣生產、交易環節衍生的風險越發突出，盲目無序發展對推動經濟社會高質量發展和節能減排帶來不利影響”。那么個人買幾臺“礦機”或者“顯卡”在家里“挖礦”顯然不會造成大量的電力能源消耗和碳排放，結合通知全文的規定可知，查處的主要對象應為大規模的“礦場”或者企業“挖礦”。

美媒：中國用區塊鏈提升跨境貿易效率:金色財經報道，據美國品玩網2022年12月19日報道，中國正利用區塊鏈提升跨境貿易效率。

報道稱，中國正在積極接受支持加密貨幣的區塊鏈系統，以改善管理并提高全球商業的效率。2022年12月3日，中國首次將區塊鏈技術應用于國際多式聯運的全過程，將貨物從四川成都運送至老撾首都萬象。國際多式聯運是指利用兩種或多種運輸方式運輸一批貨物。

據報道，國際貿易在很大程度上使用紙質文件辦理航運、海關、保險和全球貿易的其他方面手續。然而，由于它們必須經過許多不同的機構，比如客戶、列車、銀行和海關，它們很可能會被錯放或丟失。更糟糕的是，使用紙質表格會減緩信息流動。

報道指出，正因如此，成都希望利用區塊鏈技術，為信息流構建一個有保障、值得信賴的通道。

報道稱，區塊鏈使參與國際貿易的各方能對一個共享賬本進行數據的記錄與讀取，實現了全部數據的可視性和單一的事實來源。企業還可以隨時掌握貨物的狀態和位置，因為交易始終帶有時間標記和最新信息。（參考消息）[2023/1/2 22:20:42]

第二，第二項明確了查處虛擬貨幣“挖礦”活動應當堅持的基本原則：分類處理，區分虛擬貨幣“挖礦”增量和存量項目，禁止新增、加快有序退出存量項目。因此，各地方監管部門在查處虛擬貨幣“挖礦”活動時，不能搞“一刀切”直接予以沒收或者罰款等行政處罰。

第三，通知第三條明確了在整治虛擬貨幣“挖礦”活動中，梳理排查虛擬貨幣“挖礦”存量項目的對象為企業，個人“挖礦”不屬于排查的對象，但是這并不意味著個人“挖礦”無論“礦場”規模大小都不屬于被查處的對象，也不屬于違法行為，這個我們最后再分析

第四，對于虛擬貨幣“挖礦”存量項目如何“有序退出”？通知第五條第十七項、第十三項規定，按照《產業結構調整指導目錄》規定限期淘汰，在規定的“淘汰期限內”，對存量項目實行差別電價，執行“淘汰類”企業電價，加價標準為每千瓦時0.30元，地方可根據實際情況進一步提高加價標準。對不按期淘汰的企業，依據國家有關法律法規責令其停產或予以關閉。因此，對于2021年9月24日之前存量的企業“挖礦”項目，監管部門可以規定合理的清退期限，在規定的期限內，可以加收電價，但是不得給予沒收、罰款等行政處罰，否則就屬于行政違法行為。

日本專家：在CBDC競賽上，日本可能落后中國6年之久:一位日本專家表示，在CBDC競賽上，日本可能落后中國6年之久，在區塊鏈這一科技領域，日本也可能落后于中國。根據日本媒體Record China發表的一篇專欄文章，前泛太平洋總裁、長期中國觀察員Yusuke Takano表示，中國正試圖“通過全國的共同努力，在（區塊鏈）領域引領全球。”Takano稱，雖然日本也在區塊鏈相關方面付諸努力，但與中國相比，這些努力往往顯得微不足道，從兩國舉辦的相關會議或活動就能看出這一點。高野還指出，最近中國官方網站上出現了大量新聞文章，指出數字人民幣與微信支付和支付寶等電子支付平臺的相似之處，這可能是即將推出數字人民幣的跡象。（Cryptonews）[2020/9/13]

（來源baidu）

“924通知”第四條第七項規定：將虛擬貨幣“挖礦”活動列為淘汰類產業。將“虛擬貨幣‘挖礦’活動”增補列入《產業結構調整指導目錄（2019年本）》“淘汰類”。在增補列入前，將虛擬貨幣“挖礦”項目視同淘汰類產業處理，按照《國務院關于發布實施<促進產業結構調整暫行規定>的決定》（國發﹝2005﹞40號）有關規定禁止投資。

本條明確了，2021年12月30日國家發改委發布“2021決定”正式修訂《產業結構調整指導目錄（2019年本）》將虛擬貨幣“挖礦”項目列為淘汰類產業之前，適用“2005決定”相關禁止投資的規定處理虛擬貨幣“挖礦”項目。

“2005決定”（《促進產業結構調整暫行規定》）在效力層級上屬于行政法規。本法第十二條第二款規定“《產業結構調整指導目錄》由發展改革委會同國務院有關部門依據國家有關法律法規制訂，經國務院批準后公布”。因此，《產業結構調整指導目錄（2019年本）》在效力層級上屬于部門規章，須按照法定程序進行修訂。第十二條第三款規定“《產業結構調整指導目錄》原則上適用于我國境內的各類企業”，因此適用的主要對象是企業“挖礦”行為。

“2005決定”第十九條規定：對淘汰類項目，禁止投資。......各地區、各部門和有關企業要采取有力措施，按規定限期淘汰。在淘汰期限內國家價格主管部門可提高供電價格。......對不按期淘汰生產工藝技術、裝備和產品的企業，地方各級人民政府及有關部門要依據國家有關法律法規責令其停產或予以關閉。

分析 | 如果中國開始拋售美國國債，比特幣價格可能會飆升至更高水平:據u.today消息，福布斯最近有消息稱，自貿易戰爆發以來，許多中國投資者已經開始通過加密資產來對沖風險。隨著中美貿易戰的繼續，如果中國擺脫美國國債，比特幣價格可能會飆升至更高水平。Yewno機構的創始人Ruggero Gramatica認為，比特幣作為一種價值儲存可以從美國國債拋售中受益。[2019/5/30]

由上述分析可知，《產業結構調整指導目錄（2019年本）》適用對象為企業，規范的是企業行為，國家發改委修訂之前，適用“2005決定”第十九條規定，禁止投資，企業已投資的“挖礦”項目，限期淘汰，不按期淘汰的企業，依法責令停產或關閉；國家發改委修訂之后，按照目錄所屬行業的相關法律法規規定處理企業“挖礦”項目；個人“挖礦”行為不適用《產業結構調整指導目錄（2019年本）》關于淘汰類產業的規定，也不適用相關行業法律法規的規定。如果按照《產業結構調整指導目錄（2019年本）》規定虛擬貨幣“挖礦”為淘汰類產業，將“礦機”視為國家明令淘汰的用能設備，并適用《節約能源法》第七十一條進行處罰，那么處罰的對象僅限企業，不適用于個人。

個人“挖礦”行為是否屬于違法行為？

上文我們分析了按照《產業結構調整指導目錄（2019年本）》規定“挖礦”為淘汰類產業，視“礦機”為國家明令淘汰的用能設備，并適用《節約能源法》第七十一條進行行政處罰，處罰的對象僅限企業，不適用于個人。那么個人“挖礦”是否違法？處罰依據又有那些？

“924通知”等行政監管政策明確整治虛擬貨幣“挖礦”活動，監管政策屬于行政管理秩序，個人、企業在“924通知”發布之后繼續實施“挖礦”活動的，屬于故意違反行政管理秩序，依據《行政處罰法》第四條的規定由行政機關依法進行處罰。但是進行處罰時應當注意處罰時效及“法不溯及既往原則”，即只能對通知發布之后繼續實施的行為進行處罰，而不能對通知發布之前的行為進行處罰。

故而各地方監管部門在適用“924通知”查處、清退虛擬貨幣“挖礦”活動時，依法應區分是存量項目還是新增項目？是企業挖礦還是個人挖礦？是大規模的“礦場”還是僅僅幾臺“礦機”或者電腦顯卡？在作出行政處罰決定之前，應當嚴格界定被處罰對象是否屬于法定追責對象，被處罰行為是否屬于法定違法行為。

中國投資協會外資委發布公告：撤銷成立“國際區塊鏈投資發展中心”的批復:3月27日，中國投資協會官網發布《關于撤銷“關于成立中國投資協會外資委國際區塊鏈投資發展中心的批復”的公告》。公告稱，根據《民政部關于貫徹落實國務院取消全國性社會團體分支機構、代表機構登記行政審批項目的決定有關問題的通知》（民發2014:38號）關于社會團體不得在分支機構、代表機構下再設立分支機構、代表機構的規定。中國投資協會外資投資專業委員會撤銷《關于成立中國投資協會外資委國際區塊鏈投資發展中心的批復》（中國投資協會外資委2018:06函）。此前在3月14日，中國投資協會外資投資專業委員會批復設立“國際區塊鏈投資發展中心”，此消息一度成為國內區塊鏈行業討論熱點。[2018/3/27]

尤其在查處個人“挖礦”行為時，更應當準確界定是否達到課處行政處罰的程度？即使依法應當給予行政處罰，也不應當機械的甚至錯誤的直接適用《節約能源法》第七十一條，不分行為性質輕重、不分違法后果及損害程度大小、不分適用對象是否正確，籠統的給予沒收的行政處罰，而應當首先適用《行政處罰法》第九條的規定，給予警告、通報批評、罰款等行政處罰，當前述處罰不足以懲戒違法行為及其后果時，在考慮適用更重的沒收處罰。

如果不論個人“挖礦”還是企業“挖礦”、不論“礦場”規模大小、不論“礦機”數量多少等，一律給予沒收的行政處罰，執行“一刀切”的處理方式，那么行政處罰決定既違反了比例原則、損害最小等行政基本原則，也會涉嫌行政違法行為，更無法體現行政執法的公正性、公平性、合法性、合理性，被處罰對象依法可以提起行政復議或者行政訴訟進行權利救濟。

個人“挖礦”行為是否涉嫌犯罪？

“924通知”第五條第十六項規定“嚴厲打擊各類以虛擬貨幣‘挖礦’名義開展的非法集資和非法發行證券活動”，利用虛擬貨幣“挖礦”實施各類犯罪活動必然會受到刑事制裁，那么單純的個人“挖礦”行為是否涉嫌非法經營罪呢？

《刑法》第二百二十五條關于非法經營罪的規定：

違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產。

中國2017年區塊鏈技術專利申請數量居世界第一:據金融時報報道，世界知識產權組織（WIPO）在2017年收到的區塊鏈技術專利申請中，中國申請量最多。湯森路透從該組織收集的數據顯示，2017年406項專利中有一半以上來自中國：該國提交了225項區塊鏈專利，其次是美國（91）和澳大利亞（13）；區塊鏈專利排名前9位申請人中，中國公司占6位。[2018/3/26]

（一）未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的；（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

根據上述《刑法》條文可知，非法經營罪的經營行為屬于法律、行政法規規定的需要政府監管部門特別許可后才可以開展經營活動的經營行為，未經特別許可就開展相關經營活動的，涉嫌非法經營罪。此外，如果是法律、行政法規禁止的經營行為，同樣涉嫌非法經營罪。那么個人“挖礦”行為是否屬于“非法經營行為”呢？

虛擬貨幣“挖礦”行為屬于《促進產業結構調整暫行規定》（“2005決定”，行政法規）和《產業結構調整指導目錄（2019年本）》（性質上屬于部門規章）規定的淘汰類產業，即禁止經營的行業，因此虛擬貨幣“挖礦”行為屬于行政法規禁止的行為。但是“挖礦”行為不屬于“經營行為”，目前我國現行有效的法律、行政法規等并沒有對“經營行為”給出明確的定義，我們參照《消費者權益保護法》第三條的規定可知，經營行為是指提供商品或服務，而“挖礦”的過程是“生產”虛擬貨幣，類似于生產商品，且我國現行有效的法律法規及監管政策均沒有明確認可虛擬貨幣為商品或虛擬商品。

因此，“挖礦”行為，包括個人“挖礦”和企業“挖礦”，均不屬于非法經營行為，不構成非法經營罪。

內蒙古自治區

2021年5月18日，內蒙古自治區能耗雙控應急指揮部辦公室發布《關于設立虛擬貨幣“挖礦”企業舉報平臺的公告》，全面受理關于虛擬貨幣“挖礦”企業問題信訪舉報，并公布舉報方式。

2021年5月26日，內蒙古自治區發改委首先發布《關于堅決打擊懲戒虛擬貨幣“挖礦”行為八項措施（征求意見稿）》，對涉及虛擬貨幣“挖礦”企業、個人的各類違法行為處罰依據公開征求意見。

2022年1月20日，內蒙古自治區發改委、工信廳聯合發布《關于虛擬貨幣“挖礦”用電實行差別電價政策的通知（內發改價費字〔2022〕115號）》，規定：

將虛擬貨幣“挖礦”項目納入差別電價政策實施范圍，執行“淘汰類”企業電價，加價標準為每千瓦時1元；

禁止虛擬貨幣“挖礦”項目參與電力市場交易。禁止虛擬貨幣“挖礦”項目以任何方式享受電力市場讓利；

禁止擅自接入電價低的供電線路進行虛擬貨幣“挖礦”。

目前內蒙古自治區發改委等部門并未發布關于打擊虛擬貨幣“挖礦”的相關規范性文件，其轄區內查處、清退“礦場”依據國家發改委制定的“924通知”等相關規定。

浙江省發改委

2022年2月14日，浙江省發改委發布《關于虛擬貨幣“挖礦”用電實行差別電價政策有關事項的通知（浙發改價格函〔2022〕69號）》，規定：

虛擬貨幣“挖礦”用電實行差別電價，加價標準為每千瓦時0.50元；

針對同一電力用戶，若存在虛擬貨幣“挖礦”用電與其他用電混用的，其全部用電量執行差別電價政策。

2022年3月29日，浙江省發改委、司法廳聯合發布《關于整治虛擬貨幣“挖礦”設備的通知（浙發改能源〔2022〕77號）》，規定：

“挖礦”設備包含電子計算設備（如顯卡、主板等）、“挖礦”軟件和礦池訪問記錄，包括但不限于現場可編程門陣列（FPGA）礦機、中央處理器（CPU）礦機、顯卡（GPU）礦機、應用型專用集成電路（ASIC）礦機等；

按照《產業結構調整指導目錄（2019年本）》和《節約能源法》有關規定，對虛擬貨幣“挖礦”設備即行停止使用并依法予以沒收。企業參與虛擬貨幣“挖礦”活動且情節嚴重的，報請同級人民政府按照國務院規定的權限責令停業整頓或者關閉。

該通知第一條對“挖礦”設備進行了列舉式定義，即對“礦機”進行定義，與上一級規范性文件國家發改委發布的“924通知”對“挖礦”活動的定義不同，尚不確定其對“礦機”的定義是否超出“924通知”對“挖礦”活動的定義范疇；

該通知第二條規定依據《產業結構調整指導目錄（2019年本）》和《節約能源法》的有關規定對虛擬貨幣“挖礦”設備即行停止使用并依法予以沒收，本條規定對虛擬貨幣“挖礦”活動直接給予沒收“礦機”的行政處罰，與國家發改委“924通知”規定的區分處理原則相違背，且不符合行政處罰根據違法行為情節輕重依法給予適當性處罰的原則，未能體現行政處罰決定的合理性。

海南省發改委

2021年12月3日，海南省發改委發布《關于虛擬貨幣“挖礦”用電實行差別電價政策有關問題的通知》規定：

將虛擬貨幣“挖礦”活動列為淘汰類產業，實行差別電價，加價標準為每千瓦時0.80元；

不允許虛擬貨幣“挖礦”用戶直接參與電力市場交易、不允許虛擬貨幣“挖礦”用戶以任何方式享受電力市場讓利（不能享受電價補貼）。

除上述通知外，海南省發改委等部門并未發布關于查處、清退虛擬貨幣“挖礦”活動的相關規范性文件，其轄區內處理虛擬貨幣“礦場”依據國家發改委制定的“924通知”等相關規定。

四川省發改委

2022年2月17日，四川省發改委發布《關于公布整治虛擬貨幣“挖礦”活動舉報方式的公告》，鼓勵舉報虛擬貨幣“挖礦”活動相關線索并公布舉報方式。

2022年4月15日，四川省發改委發布《關于加大整治力度對關停虛擬貨幣“挖礦”項目實用電量執行差別電價的通知（川發改價格規〔2022〕186號）》規定：

對虛擬貨幣“挖礦”活動的各類用電量執行差別電價，加價標準為每千瓦時2元，計量時間從“挖礦”行為開始之日起（開始之日確定在本通知印發之日前的，計量時間從發文之日起算），至“挖礦”行為終止之日止；

本通知自印發之日起施行，有效期5年。

除上述通知、公告外，四川省發改委等部門并未發布關于查處、清退虛擬貨幣“挖礦”活動的相關規范性文件，其轄區內處理虛擬貨幣“礦場”依據國家發改委制定的“924通知”等相關規定。

除上述四省外，其他省份監管部門并未發布專門適用于整治擬貨幣“挖礦”活動的相關規范性文件，其轄區內處理虛擬貨幣“礦場”活動主要依據國家發改委等制定的“924通知”等相關規定。

針對虛擬貨幣“挖礦”活動，國家發改委等部門及省級政府監管部門發布了一系列查處、清退政策文件。行政機關在查處、清退虛擬貨幣“挖礦”項目時應當準確引用相關法律法規，根據行為性質及違法后果的嚴重程度依法作出合法、合理的行政處罰決定，避免“運動式”執法、“一刀切”執法，在行政執法的過程中也應注重保護當事人的合法權益。

結合“924通知”等相關法律法規規定，我們在本文中分析了虛擬貨幣“挖礦”行為的違法主體及適用的行政處罰方式，以及個人“挖礦”行為一般情況下不應當直接適用《節約能源法》第七十一條的規定給予沒收設備的行政處罰等。

我們仍然強烈建議“礦友”們要積極支持并響應國家各級政府監管部門依法查處、清退虛擬貨幣“挖礦”活動的政策，積極主動配合各級監管部門盡早清退“挖礦”設備及“礦場”，充分認識到監管部門堅決查處、清退虛擬貨幣“挖礦”項目的目的是為了保護公民財產權益及公共利益，高度警惕利用虛擬貨幣“挖礦”活動實施的詐騙、非法集資等違法犯罪活動，以免遭受財產損失。

本文作者：劉磊律師

法學碩士，北京盈科（上海）律師事務所“數字經濟與金融科技法律服務團隊”負責人。獲盈科總部“十佳未來之星”；盈科（上海）“新十年·十青年”代表等榮譽稱號。

專注于從事區塊鏈、虛擬貨幣、數據合規、外貿外匯、第四方支付、反洗錢、移動互聯網等新興領域的法律實務與理論研究工作，代理相關案件共計200余件，為“亞洲數字銀行”“亞太投資銀行”提供過專業法律服務，發表過《論電信網絡詐騙中瑕疵被凍結人的保護》、《司法實務中私人“數字貨幣”屬性的認定困境及對策分析》等學術論文。

兼任甘肅政法大學人工智能法治研究院研究員、GLG格理集團專家庫成員，曾為“甘肅省律師協會青年領軍人才培訓班”、“海南省涉外法律服務律師人才培養班”、海南大學博士生人工智能課程授課。

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