區塊鏈:虛擬貨幣交易被定為非法集資，從業者必須關注的幾個問題

作者：徐賜豪，區塊鏈日報

近日，最高人民法院發布《最高人民法院關于修改〈最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋〉的決定》，自2022年3月1日起施行。

最新司法解釋是關于刑法第一百七十六條非法吸收公眾存款罪及第一百九十二條集資詐騙罪的細化和解釋，其中第二條第款明確規定了虛擬幣交易為非法吸收公眾存款罪。

“監管靴子的落地并不意外。”融孚律師事務所律師潘婷向《區塊鏈日報》記者表示，其實自從《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》發布后，有關虛擬幣相關交易的司法解釋就已經在預料之中。

紐約市市長提議取消NYDFS虛擬貨幣許可證BitLicense規定:4月29日消息，紐約市市長Eric Adams主張取消針對加密貨幣交易所的BitLicense許可證規定，并認為該規定正在扼殺創新和經濟增長，似乎讓紐約州處于不利地位。

Adams表示，“紐約州是唯一一個要求加密公司獲得許可證的州。這是一個很高的壁壘，它只會降低我們的競爭力。我們必須繼續保持競爭力。”

據悉，紐約州金融服務部（NYDFS）于2015年首次引入加密貨幣監管許可證規則BitLicense。該州希望獲得許可證的加密公司將支付5000美元的申請費，并接受嚴格的規定。（Cryptopotato）[2022/4/29 2:39:57]

新司法解釋施行后，哪些行為可為哪些不可為，以及施行過程中的難點等問題，《區塊鏈日報》記者采訪了多位專業律師。

交銀國際洪灝：數字人民幣和虛擬貨幣兩者并不兼容:交銀國際首席策略師兼研究部主管洪灝表示，數字人民幣是中國央行發行的主權貨幣，而比特幣是基于分賬式記賬的信用結構。前者是中心化的主權貨幣，后者則是去中心化的交易貨幣，兩者其實并不兼容。他進一步表示，監管對虛擬貨幣的態度非常明確，也因為兩種加密貨幣互不兼容，數字人民幣的推廣力度和速度正在加大加快。在洪灝看來，事實上，中國的消費者對虛擬貨幣并不陌生，當數字人民幣得到進一步推廣時，消費者面對的將是一個非常高效的貨幣系統。在此系統下，貨幣的去向變得真實且可追蹤，可有效避免例如通過成立小型公司貸款買房而占用銀行額度的“灰色操作”，銀行貸款將更為高效。數字人民幣已然走在全球的前面，未來快速發展數字人民幣是必然趨勢。在這個系統形成以后，對于中國貨幣制度以及貨幣制度的效率都是一個非常大且長久的進步。未來中國的貨幣制度和貨幣政策運行，將站在更高的高度上。（第一財經）[2021/6/23 23:57:49]

ICO、IEO、IGO各種行為都是違法的

聲音 | 民生銀行西安分行：“3?15”來臨之際 警惕虛擬貨幣騙局:據華商網消息，民生銀行西安分行提醒用戶警惕“虛擬貨幣”、“區塊鏈”騙局，勿讓非法集資鉆空子。民生銀行西安分行提示用戶：1.理智看待區塊鏈，切勿盲目相信天花亂墜的承諾。2.樹立正確的投資理念。投資常伴風險，想要高收益必然要承受高風險。[2019/3/11]

潘婷律師表示，此次司法解釋的規定首當其沖的是ICO。此類行為是《最新司法解釋》重點關注對象，包括ICO的各種變身形式，IEO也好、IGO也罷，不管名稱怎么變，本質都是非法吸收公眾存款的行為。

潘婷進一步解釋稱，《最新司法解釋》實施前，ico的立案一直是個難題。如果項目方是用法幣募資的，那么在機關立案通常是相對簡單的。但是，如果項目方是用虛擬幣募資的，如ETH、USDT等，那么立案堪比取經，非要過個九九八十一難。但是《最新司法解釋》實施后，相信立案難情況將逐漸改變。

動態 | 徐州沛縣將全力開展打擊“虛擬貨幣”等新型網絡傳銷犯罪專項活動:徐州沛縣局發文表示，針對“虛擬貨幣”“金融互助”“微信傳銷”等新型網絡傳銷迷惑性強、蔓延迅速、群眾認識模糊、社會危害嚴重的現狀，徐州沛縣將會同有關部門組織開展專項打擊，持續開展警示宣傳，切實維護經濟秩序和社會穩定，保障人民群眾合法權益[2019/1/17]

潘婷律師指出，Gamefi的項目方不要抱有僥幸心理，雖然鏈游的形式很新穎，但是iGO的本質仍然是非法吸收公眾存款。

“接著就是理財。如鎖倉理財、質押理財、Lunchpad等，基本都在最新司法解釋的管轄范圍內。”潘婷表示。

“非法集資新司法解釋將實施，以網絡借貸、投資入股、虛擬幣交易等方式非法吸收資金將作為非法吸收公眾存款罪定罪的認定條件，是補齊監管和法律短板，打擊相關違法犯罪行為的新要求，也是對司法新實踐和犯罪新形式的新總結。”中聞律師事務所合伙人李亞接受《區塊鏈日報》采訪時說。

李亞律師表示，涉及到了虛擬幣交易的行為，無論是場外的OTC交易、幣幣交易、DeFi、Gamefi以及空投行為等，不能僅從商業模式上來判斷一種行為的法律性質，需要揭開面紗去看這種事物的本質。

李亞進一步解釋稱，只要是符合非法吸收公眾存款罪的四個特征要件，即非法性、公開性、利誘性、社會性等，且不符合企業合規改革試點適用條件的，都可能會涉及到非法吸收公眾存款罪。

此前的發幣項目方是否安全？

值得注意的是，對于此前的發幣項目方，最新的司法解釋是否有追溯力也是幣圈關注的一個焦點。

“如果說是原來的項目持續到現在，那這種違法或者說犯罪行為屬于持續性的狀態，那肯定適用于現在新的司法解釋。”李亞表示。

李亞解釋稱，我國刑法溯及力是“從舊兼從輕”原則，即“有利于被告人”的準則。同樣，對于新的司法解釋實施前發生的行為，行為時已有相關司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理；但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。

NFT平臺會受影響嗎？

2021年被稱為NFT元年，國內的很多互聯網公司推出自己的數字藏品平臺，那么NFT平臺會受到《最新司法解釋》影響嗎？

潘婷律師表示，常規的NFT平臺及交易并不在《最新司法解釋》與《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》規制范圍內。

潘婷指出“常規”的NFT平臺及交易，如果項目方或平臺有利用發行大量NFT對不特定對象進行募資或者價格操縱等擾亂金融市場的行為，依然涉及刑事犯罪。

不過，潘婷也表示，像阿里的鯨探、騰訊的幻核等數字藏品平臺沒有二級市場交易，用的也是私鏈，買賣都用人民幣，它們的法律風險很小。

定罪的難點

對于虛擬貨幣交易定性為非法吸收資金行為的難點。李亞律師認為主要有這三個方面：

一是，虛擬貨幣交易犯罪往往和技術創新、金融創新密切相關，在界定罪與非罪時，需要對犯罪手段進行精準的法律認定。

其次，虛擬貨幣交易犯罪會涉及到區塊鏈等相關技術問題，需要辦案人員對相關專業知識有一定了解。

還有就是虛擬貨幣交易犯罪多是利用網絡、區塊鏈等技術工具，且涉及人員眾多，為辦案人員取證和固定證據造成了很多困難。

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